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泼墨刑法情结法治图——《过失犯中的违反注意义务研究》书评
      孙昌军   2018年11月05日 16时53分 
   [ 相关资料 ]  主题分类: 刑法刑诉 
 “过失犯”相关资料:新闻动态 法规文件 典型案件 论文文献
 
  随犯罪的过失以其两大特征一没有犯罪故意和没有保持必要的小心谨慎态度,前者使其区别于故意,后者使其独树一帜——而在现代刑法理论中颇有一席之地.无可小视。但在现代这样一个瞬息万变的高风险社会中,由于行为人极端草率不负责任的态度而造成的严重后果层出不穷.在司法实务上的运作.法官们也是见仁见智,各有偏倚,反观用于指导实践的理论,其发展状况却与实践需要形成明显反差。一是因为已有理论甚多,百家之言,各有长短,著书立说者在汲取之时难免不会顾此失彼,造成的纰漏破坏了新理论的指导性;二是诸多理论中,结合具体实际和司法实务者少,“依理论理”或脱离本土实际而论者多,这就直接导致不少当代理论的贬值,可行性的降低。由此,在刑法理论上结合我国实际,同时取他长而补己短,对过失犯罪进行深入的研究,为司法实务工作者“提供一个正确的、具有可操作性的规范”就显得格外必要。

  《过失犯中的违反注意义务研究》正是在这样的大背景下诞生的,该书是湖南商学院法学院刘期湘副教授的博士学位论文。作者以违反注意义务为研究对象,并从这一角度切入对犯罪过失的探讨,先从大陆法系和英美法系的相关学说入手,对其进行比较和评析,进而由之引出对违反注意义务的概说,认为“违反注意义务是犯罪过失的本质”,为整篇论文构造出一个理论大框架,后文的一股性观点均基于此说展开论述,结合以司法实务和立法实际,参考以其他学者的研究成果,对违反注意义务概念、成立要件、违反注意义务的判断及阻却事由以及个别特殊情况进行系统的分析,得出自己的观点和结论,并将其反研究于实际,指导实务。

首先

  作者指出,过失犯罪是以行为人违反注意义务为前提的,没有违反注意义务就不可能有过失犯罪的存在,因而违反注意义务是过失犯罪的核心问题,以违反注意义务为研究过失犯的切入点是合适的。遍观以德日为代表的大陆法系国家和英美法系国家在过失犯注意义务理论上的发展,许多旧有的认识对现代理论研究仍有着不小的启示作用。作者在对诸多理论进行比较和分析后,考虑到我国的立法实际和理论现实,主张从义务主体、义务内容及义务履行能力相融合的角度来界定注意义务的概念,继而得出违反注意义务之概念,以此为全书论述逻辑的起点和系统研究的基础。

其次

  作者认为,违反注意义务的成立要件有三个:有注意义务存在;有注意能力;怠于注意。其中,注意义务的内容又分为主观认识和客观行为两个方面,即:结果注意义务和结果回避义务。而相应注意义务的内容又是判断行为人是否具有相应注意能力的前提。与注意义务相对应,注意能力又分为结果预见能力和结果回避能力二违反注意义务的第三个要件“怠于注意”,则包括了“没有注意”和“不充分注意”,这种区分有利于司法实务中对“疏忽大意的过失”和“过于自信的过失”之分析与判定,同时也符合我国的立法实际。成立要件的明晰使对违反注意义务的判断变为可能而具有可论性。如前,作者先从学说分歧和学说评析入手,分别阐述了判断对象和判断标准的基本问题.然后提出自己的观点:认为在判断对象的分类上以“三分法”为妥,在判断标准的采用上以“客观注意的主观化标准”学说为佳。

最后

  作者提出了个别情况下存在的特殊过失归责理论。一是违反注意义务阻却事由,具体包括被允许危险原则、信赖原则及其违反注意义务关联性和保护目的的关联性。行为人的行为虽然引起了危险状态,造成了危害结果,但基于此类事由的特殊性,可以阻却行为人对于注意义务的违反而不具有过失的责任。通过对阻却事由与违反注意义务之联系的论述,作者指出了阻却事由在实务中的适用标准和处理界定.点明了该责任理论在实际运用中的法理涵义。二是监督过失理论,作者借案例将其引出。监督过失的存在以监督者、被监督者及其间的监督管理义务的存在为前提。监督者的过失行为与危害结果之间因为有他人的过失行为介入,属于间接因果关系。在这种过失行为中.存在监督人的过失和被监督人的过失,是为复数的行为人过失竞合。该责任竞合的存在使得监督过失的责任追究不同于一般过失犯罪的责任追究。监督人和被监督人的注意义务内容的相异决定了他们应当分别负责,而不能作为共同犯罪共同责任来处理。

  综观全书,其整体论述条理性强,分析透彻全面且分析方法及角度多样。总体而言,有三大特点不可忽视:一是中外比较分析法的大量运用,先引入诸多学说,旁征博引,相互比对,再博采众长,导出自己具有创设性的观点和见解,引经论据见其深厚功底的同时也极大地扩充了该书的信息含量;二是将实际,尤其是本国实际,与理论观点相结合,以事阐理,以事辩理,以事破理,使得全文论述的说服力大增;三是注重将评价和观点注入本土实践,为司法实务提供指导性看法,把理论性与实践性很好地结合在一起。

  毋庸置疑,该书在违反注意义务方面的研究十分到位,倘能在已有的基础上将一些已经引申到了的并且具有重大实践意义的论点上——例如“注意能力与期待可能性”——做出更加深化的比对分析,提出些许有可行性的指导理论,我想这添上的笔墨不会是画蛇添足,只会是锦上添花。

  【本文原载于《湖南商学院学报》第2011—4期】

  【作者介绍】湖南刑法学会会长,长沙理工大学文法学院教授,法学博士,中联重科副总裁。

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