法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《中国法学》   第2000-5期  第 页 
 
刑罚个别化否定论
  
  
  在西方学界弃刑罚个别化而复兴报应刑或威慑刑的今天,......
  
一、个别化的基本蕴涵
  
  自19世纪中后期以来,刑罚个别......
  (一)个别化是以个别预防论为理论基础的一种刑罚理......
  在西方近现代刑罚学史上,......
  在近代,英国无政府主义者葛德文也许是较为系统......
  (二)个别化是以人身危险性为......
  刑罚个别化既然奠基于个别预防论之上,而个......
  1.人身危险性的消除要求保安处......
  在刑法......
  2.人身危险性的存在决定着保安处分......
  个别预防的宗旨是防止有人身危险性的个人犯罪,而......
  3.人身危险性的性质与大小决定所裁量的保安处分与刑......
  刑罚个别化要求保安处分与刑罚的性质和分量以人身......
  4.人身危险性的消长决定着保安......
  按照个别预防的理念,保安处分与刑罚的目的在于消除个......
  5.人身危险性的有无与大小以预测......
  人身危险性针对的是人将来的行为,而将来的......
  (三)个别化是与一般预防论相对立的......
  刑罚个别化作为个别预防目的论的必然产物,与一般......
  从个别化论者的角度来看,明确否定刑罚以个别预......
  从一般预防论者的角度而言,忽......
  (四)个别化是与报应刑论......
  刑罚个别化与一般预防论......
  通观个别化论者的有关论述,不难发现,对报应刑......
  
二、个别化的理论误区
  
  刑罚个别化之所以能在长达一个多世纪的时间内对......
  (一)个别化与一般预防论相对立失之片面
  个别化贬低刑罚一般预防功......
  1.刑罚的一般预防功能客观存在
  个别化与一般预防论的对立首......
  2.一般预防作为刑罚目的具......
  个别化与一般预防论相对立其次导源于其对一般预防......
  3.一般预防作为刑罚目的具有可行性
  个别化与一般预防论相对......
  (二)个别化对报应论的排斥显失公正
  如果说个别化与一般预防论......
  l.不受报应制约的个别化必然导致无罪......
  报应针对的是已然的犯罪,它要求刑罚只有在......
  2. 不受报应制约的个别化必然导致轻罪重罚......
  原因在于,对报应的排斥意味着对罪刑相适......
  3.不受报应制约的个别化......
  个别化既然排斥报应对刑罚的制约作用,......
  (三)个别预防伦理论自相矛盾
  部分个别预防论者所提出的否......
  为数不少的个别预防论者还......
  前文已述,一般预防必然导致严刑,因而失之公正,也是......
  
三、个别化的实践困窘
  
  个别化不只是一种存在严重理论缺陷的......
  在西方,自个别化问世以来......
  但是,预测方法与模式普遍应用于刑事实践,......
  在美国,虚假的否定的“实质性”存在,......
  
四、个别化的中国话语
  
  几乎与西方刑法......
  其一,全盘个别化。此主张认为,罪刑相适应植根于社......
  其二,分段主次论。按照此论,无论是立......
  其三,罪刑相适应与刑罚个别......
  其四,罪刑相应包容刑罚个别化。此论认为,罪刑相适......
  其五,刑事责任兼容刑罚个别化。此论认......
  以上五种立论均未合理而有效地解......
  其一,它们都无法克服刑罚的不公正性。全盘个别化论试......
  其二,全盘个别化论对罪刑相适应原则的否定没有根据。......
  其三,罪刑相应与刑罚个别化并行论未能揭示两者......
  其四,罪刑相应与刑罚个别化并行论以及罪刑相适......
  其五,刑事责任兼容论不合......
  综上所述,个别化因存在严重的理论缺陷而是一种天......
  【作者介绍】西南政法大学
注释与参考文献
  自20世纪6O-7O年代开始,西方刑法......
  参见曲新久:《试论刑罚个别化原则......
  一般认为,刑罚个别化原则由德国刑法......
  参见[英]葛德文:《政治正......
  参见刘麟生译:《郎伯罗梭氏......
  参见[意]加罗浩洛著、耿伟等......
  参见[意]恩利克·菲利:《犯罪社会学》,郭建安......
  Carlson v. ......
  参见邱兴隆......
  参见Daniel Nagin, "......
  参见马克昌......
  参见Andrew von Hi......
  转引自[挪威]安德聂斯:《刑罚与预防犯......
  Andrew von Hirsch, Do......
  David F. Green......
  参见Andrew von Hirsch......
  参见李华平:《罪刑相适应与中......
  参见陈兴良、邱兴隆......
  参见周振想:《刑罚适用论......
  参见陈正云:《也谈罪刑相适应与中国刑法......
  参见陈兴良:《刑罚的价值构造......
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 — 作者简介 ——————
邱兴隆
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