法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《中国法学》   第2004-2期  第 页 
 
论行政指导的立法约束
  
  
  行政指导(administrative guida......
  
一、行政指导的负面问......
  
  (一)行政指导的突出负面问题
  从现阶段我国行政指导实务来看,比较普遍地存......
  1.行为不够透明。从实际情况看......
  2.动机不尽纯正。一般......
  3.关系尚未理顺。在实施行政指导......
  4.保障变成强制。在行政相对人不听从、......
  5.责任不甚明确。由于......
  6.监督救济乏力。因无完......
  此外,行政指导的行为界限模糊,也是一个突......
  (二)行政指导的立法约......
  现代行政是责任行政,行政指导也不例外。与......
  智者曰:“有生命之物”皆希望自由、......
  要解决法律对行政指导的拘束力问......
  
二、若干国家对行政指导行为的立法约......
  
  通过专门立法特别是行政程序立法作出......
  (一)日本对行政指导的立法约束
  鉴于行政指导存在一些为人诟病的负面问题,日......
  日本《行政程序法》中有关行政指导的部分......
  日本《行政程序法》中,除第......
  该法第三十二条提出了行政指导的一般原则:一是作......
  该法第三十三条专门规范......
  该法第三十四条专门规范了与行政许可......
  该法第三十五条专门规范了行政指导程序,明确规定......
  该法第三十六条专门规范了以多数人为对......
  日本被认为是一个发达的“西方工业......
  (二)韩国对行政指导的立法约束
  韩国现行法律对行政指导有较广泛的规定,且......
  该法第四十八条明确规定了行政指导的一般原则:一......
  该法第四十九条规范了行政指导的......
  该法第五十条规范了行政相对人表达意见的渠......
  该法第五十一条规范了以......
  由于历史的原因,韩国法(包括其行......
  (三)美国对行政指导的立法约束
  美国在对行政指导行为的约束方面......
  这个法律条款中所谓“没有其他适......
  美国是英美法系的一个代表......
  (四)英国对行政指导的立法约......
  英国作为一个代表性的判例法国家,其对于......
  正当预期和信赖保护原则的历史渊源是英国法的自然正......
  当代英国行政法学认为,行政指导行为作出后,也许......
  根据司法实践,有可能通过两种途径产生对......
  第二种途径是行政主体改变了......
  “法官造法”所确立起来的正当......
  
三、我国行政指导立法约束的模式选择和具体建......
  
  (一)我国行政指导立法约束的......
  总的来说,当今几乎所有实行市场......
  (二)我国行政指导立法约束的具体建......
  尽管以往我国各层次法规文件中对行政指导......
  1.通过完善行政诉讼法......
  具体来说至少有四种可行的选择:(1......
  2.在行政程序法典中专门设置行政指导行为约束条款
  我国正在制定的行政程序法典是一部具......
  借鉴他国做法并结合我国实......
  第1条(适用范围)行政指导主要适用于以......
  理由说明:行政指导具有助成......
  第2条(指导依据)属于下列情况之一,视为具有......
  行政机关实施行政指导,不得滥用自由裁量权,不得与......
  理由说明:行政指导的依据应当非常广泛,这样才......
  第3条(指导方式)行政指导通......
  理由说明:行政指导的行为......
  第4条(约束条款)行政机关应在其职责......
  是否听从、配合行政指导由当事人自主决定;行政机关......
  当事人拒绝行政指导的,行政机关应当停......
  理由说明:根据行政民主与行......
  第5条(发动程序)行政机关可主......
  理由说明:本条规定行政......
  第6条(调查程序)为提高行......
  实施上述第3条第(三)(六)(七)(八)项规定......
  实施行政指导的过程中,当事人有权陈述......
  理由说明:本条规定了行政指导的调查、聆听......
  第7条(公开程序)实施行......
  当事人要求提供有关背景资料,或者要求公开行政指导......
  理由说明:作为一个核心条款,本条针对现实社会生......
  第8条(救济途径)行政机......
  当事人听从、配合行政指导后......
  行政机关对当事人的赔偿请求不予支持或不......
  理由说明:意思自治、诚实信用、禁止反言、信赖利益保......
  3.适时制定出专门的行......
  在条件成熟时,可在总结国内外行政指导实践经验......
  4.制定和完善配套的相关法律规范
  还应按照发展社会主义市场经济、民主......
  
  【作者介绍】中国人民大学法学院
注释与参考文献
  参见[日]南博方:《日......
  例如日本东京地方法院于1......
  例如日本神户市就设立了民间性质的“城市建设......
  此外,我国台湾地区1999年通过的行......
  参见[日]仲正(日本总务厅行政程......
  这里介绍的日本《行政程序法》中有关行政......
  参见韩国《行政程序法(1......
  转引自王名扬:《美国行政法》,中国法......
  参见胡建淼:《比较行政法-20国行政法......
  [英]克雷格:《正当期望:概念性......
  参见余凌云:《行政法上......
  同①。
  同①。
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 — 作者简介 ——————
莫于川
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