法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《现代法学》   第200403期  第 页 
 
法治视野中的行政指导行为——论我国行政指导的合法性问题与法治化路径
  
  
引 言
  
  行政指导(admini......
  20世纪中叶以来,随着现代市场经济实践和理论的......
  在我国,20世纪80年代以后,随着市场导向......
  
一、从依法行政理念的演进看行......
  
  行政指导是现代市场经济与行政民主发展进程中出现的一......
  (一)传统依法行政观及其与行政指导的冲突
  依法行政是近代法治国家普遍奉行的一个准则......
  前方国家传统的依法行政原......
  (二)行政方式的变化与......
  进入20世纪特别是“二战”以来,世界各国特别......
  由于各国社会历史条件和法治传统的差别,人们对依法行......
  由上可见,行政指导是社会生活发展......
  (三)关于行政指导合法......
  对行政指导行为的合法性问题,还可通过对“法”、......
  依法行政的核心词是“法”,对它的外延作......
  (四)行政指导的法理背景分析
  行政指导自“二战”以来首......
  1.社会学法学的影响。19世......
  2.综合法学的影响。20世纪40年代开始出现......
  3.现代行政法注重平衡之理念的影响。20......
  
二、结合我国法制现实看行......
  
  (一)依法行政原则在我国的一......
  在我国宏观社会背景特别是行政法制......
  但也应看到,无论人们主观......
  综合上述三种情况来看,都要......
  (二)现阶段我国狭义的行政指导法律依据分析
  在我国市场导向的经济体制改革和经济社......
  首先,从宪法......
  其次,从法律来看。例如,于1993......
  再次,从行政法规来看。例如,于1983年......
  第四,从地方性法规(包括自治条例和单行条例)......
  第五,从规章来看。这个层次的......
  从我国各层次法律文件中有关行政指导的具......
  1.这些规定大多数是在......
  2.这些规定的绝对数量还不多......
  3.其中有少数规定的实际内涵中,还带有计划经济模式......
  4.多数规定相当原则,即便结合上下文来看......
  5.绝大多数规定属于经济......
  6.几乎所有的规定都未对行政指导......
  7.几乎所有的规定都未对行政指导的......
  8.行政指导的名称使用得较为庞杂,一般使用的是“指......
  (三)现阶段我国广义的......
  在我国经济、政治、文化和社会背景下,......
  由此观之,在我国发展现代市场经济的条件下,在行政......
  
三、我国行政指导实践中的突出问......
  
  (一)我国行政指导实践中的突出问题
  行政指导是一柄双刃剑,既有积极作用,处......
  1.对行政指导缺乏正确的认识和态度。尽管行......
  2.一些行政指导行为的......
  3.行政指导行为的规范化、制度化程度不高。......
  4.对行政指导的监督约束和纠错救济机制亟待完善。行......
  (二)存在上述问题的原因分析
  上述问题的存在具有观念上、制度上、操作上的多方面原......
  1.对法律强制手段的误解和迷信。“社会主义市场......
  2.传统行政干预模式的后遗症。在高度集中的......
  3.学术界对行政指导的研究明显滞后。尽管......
  可见,针对目前我国行政指导实践中存在的上述......
  
四、行政指导法治化的重要原则与完善路......
  
  行政指导法治化是一个渐进发展的过程,......
  (一)提高认识水平,实......
  由于种种原因,许多人即便在行政实务中不自觉、不规范......
  (二)加强基础工作,注重制度创......
  “制度问题更带有根本性、全局性、稳定性和长期性。”......
  1.建立健全行政计划制度。由于我国过去长期实......
  2.建立健全行政信息发布制度。在现代信息社会中,及......
  3.建立健全行政指导行......
  4.建立健全行政劝告、告......
  5.建立健全行政激励、鼓励制度。行政......
  6.建立健全行政指导行为的监督......
  (三)加快立法步伐,完善法律规范
  为适应发展市场经济和推进民主法治......
  1.通过完善行政诉讼法......
  2.在我国统一行政程序法中......
  3.适时制定《行政指导法》。在条件成熟......
  4.制定与完善相关法律规范。......
  (四)采取配套措施,提高运作成效
  1.积极借鉴、探索、扩展行政......
  2.在公务员培训和考试中增大......
  3.采取深化体制改革的措施来克服行政指导行为易于......
  
  【作者介绍】男,重庆人,中国人民大学教授、博士生......
注释与参考文献
  [日]千叶正士.法律多元......
  吕世伦.当代西方理论法学研究[M].......
  [美].庞德.通过法律的社会控制[M].沈宗灵译,......
  张乃根.西方法哲学史纲[M].北京:......
  [美].博登海默.法理学——法哲学及其......
  罗豪才.现代行政法的平衡理论[......
  [日]南博方.日本行政法[M]......
  黎国智.行政法词典[M]......
  应松年.依法行政论纲[J].中国法......
  黎国智.行政法词典[M].济南:......
  邓小平文选(1975-1982)[M].......
  车美玉译.韩国行政程序法(1996)[J]......
  基金项目:本文系2002年度司法部......
  在美国,20世纪70年代以后“滞......
  这些表现为指导、劝告、建议、宣传、示范、提......
  在我国,关于合法性问题......
  转引自博登海默有关论著.......
  按刘瀚教授的说法,曾经给古老的法律注入新的内容和......
  可参考有关论著.([日]南博方.日本行......
  政府通过委任立法或宪法......
  庞德认为,人们的利益要求之间是有矛盾的,法的重要......
  平衡论是以罗豪才教授为代表的一些中国行政......
  按当代日本行政法学权威学者南博......
  从我国的实际情况看,除有关法律规范外,执政......
  1999年11月24日由最高人民......
  上一段已说明,目前我国宪法......
  政策可否纳入“法”的范畴......
  (龚祥瑞.比较宪法与行政法[M].北京:法律出版社......
  2003年3月1日起施行的修改后的《中华人民共......
  实际上,近两年来我国已有一些基层法......
  例如,日本于1993年、......
  由全国人大法工委委托行政立法研究组的专家承担完......
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 — 作者简介 ——————
莫于川
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