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∷【来源】《法学研究》 第2004-5期 第 页 |
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共犯论历来被喻为刑法......
一、教唆犯的广狭理解
我国现行刑法......
（一）教唆犯的“二重性说”
教唆犯的“二重性说”，是我国学者在分析了教......
“在我国，多数学者都赞同教唆犯具......
由此便生成一个两难的困境：仅仅......
（二）对“二重性说”之反思
“二重性说”存在的问题是：缺乏立场！......
那么，面临着由现行实定法、世界刑事思潮和......
刑法......
笔者认为，我国刑法......
无论怎样理解，都不得不承认我国刑法......
众所周知，间接正犯应当独立于被利用者而承担......
上述主张很可能会遭到这样的法问：我国刑法......
我们不妨以我国学者围绕刑法......
该诠释既具有存在论的基础（因为间......
二、狭义教唆犯的属性
狭义教唆犯的属性乃是我国......
（一）从属性的含义
“从属性”是从大陆法系的刑法......
面对如此纷繁复杂的意义，尽管国......
1．关于“概念上的从属性”。“概......
2．关于“犯罪上的从属性”和“处罚上的从......
3．关于“罪名从属性”......
4．关于“可罚上的从属性”。“可罚上的从属性”与上......
5．关于“要素从属性”。......
（狭义）共犯的从属性可以从从属性的有无和从属性的程......
（二）对独立性说和“二重性说”的批判
正是在实行从属性这一点上，共犯独......
独立性说的立场被认为与主观主义刑法......
在实定法上，德国刑法......
我国主张教唆犯具有独立性的学者对......
独立性说的上述解释存在不......
除了对我国实定法的规定作出倾向于独立性说......
独立性说，无论是形式的独立性说还......
（三）再论狭义教唆犯的从属性
我国有刑法......
教唆犯从属性说的最大贡献在于：牢牢地坚守住罪......
我国鲜有学者在上述意义上赞成教唆犯的从......
在立法论上，笔者也主张明确规定狭......
“共犯从属性彻头彻尾是个实定......
三、间接正犯的新发......
间接正犯的观念已经在大陆法系的刑法......
（一）间接正犯的观念
间接正犯的观念是近代刑法......
但是，把间接正犯视为狭义共犯的“替补”概念......
因为不少国家的刑法......
（二）间接正犯在中国的命运
间接正犯的观念在我国得到承认和贯彻，是晚近的现象......
上述观点彰显出两个问题：其一，在我国刑法......
首先，关于在我国刑法......
其次，关于我国刑法......
间接正犯原本不是实定法的产物，亦原本不是解释论的......
（三）间接正犯的新发现
从间接正犯在中国的命运中可以窥知，间接......
笔者认为，提出我国刑法......
我国学者之所以强调我国刑法......
我国刑法......
基于以上的认识，笔者理解刑法......
上述“理解”和“提倡”，具有以下......
第一，在理论上，澄清了狭义......
第二，在实践上，论证了我国刑事......
第三，在解释论上，能够无矛盾地解释我......
四、立法模式的未来选择
刑法......
虽然上述解释可以使我国刑法......
首先，刑法......
其次，我国刑法......
再次，虽然以教唆的行为方式实施的间接正犯是......
最后，我国刑法......
对未来的刑事立法而言，将教唆犯和间接......
第××条 自己或者利用他人实施犯罪的，作为正犯处......
第××条 教唆他人实施故意犯罪的，应当按照他......
【作者介绍】北京师范大学珠海......
注释与参考文献 日本学者西田典之在简要分析围......
高铭暄、马克昌......
陈兴良：《刑法......
赵秉志主编：《犯罪总论问题探索》，法律出版社200......
旗帜鲜明地主张教唆犯独......
[日]大塜仁：《犯罪论的基本问题》，冯军译......
德国和日本学者的著述充分......
参见张明楷：《刑法......
伍柳村教授在《法学研究》198......
前引[9]，张明楷书，第331页。
也有外国刑法......
我国台湾地区有学者认为，这样的规定......
该争议实质上更主要地涉......
吴振兴：《论教唆犯》，吉林人民出版社1......
马克昌......
我国曾有学者主张狭义的教唆犯和广......
例如，李斯特的教科书中没有提到何谓从属......
参见马克昌......
参见陈培锋：《刑法......
参见韩忠谟：《刑法......
伍柳村：《试论教唆犯的二重性》，......
前引[8]，耶塞克等，第792页。
[日]木村龟二主编：《刑法......
参见马克昌......
前引[7]，大塜仁书，第280页......
关于大陆法系刑法......
为了不至于模糊主题，本文未深入探讨共犯从属性的形式......
[日]大谷实：《刑法......
参见[日]大塚仁：《刑法......
陈子平：《论教唆犯、从犯规定之独立性......
参见前引[24]，木村龟二主编书，第3......
前引[6]，余淦才文，第63页。
参见前引[5]，赵秉志主编书，第545页。
前引[16]，马克昌......
参见赵秉志、魏东：《论教唆犯的......
前引[18]，柯耀程书，第167页。柯......
我国学者总是以处罚的独立性来论证教唆......
参见前引[9]，张明楷书，第310页。张明楷......
许玉秀：《检视刑法......
参见许泽天：《共犯之处......
前引[9]，张明楷书，......
张明楷：《关于教唆犯的......
前引[24]，木村龟二主编书，第350页。迈耶还......
德国刑法......
参见[意]杜里奥·帕多瓦尼：《意大利刑法......
转引自前引[30]，大塚仁书，第143页。
参见前引[30]，大塚仁书，第14......
关于两种方向......
间接正犯的正犯性和直接正犯的正......
前引[16]，马克昌......
参见陈兴良：《共同犯罪......
参见高铭暄主编：《刑法......
宁东升、贾新征：《试论间接正犯的几个问题》，......
参见陈兴良主编：《刑法......
参见南英、张军主编：《刑事......
学说史上的间接正犯否定论认为，完全可以狭......
此为1988年修订的韩国刑法......
关于各稿的具体内容，请参见高铭暄、赵......
陈兴良：《间接正犯：以中国的立......
关于我国刑法......
虽然刑法......
相反，依照把刑法......
从前文的分析中，我们可以......
“在司法实践当中将间接正犯按......
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