法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《比较法研究》   第2004-5期  第 页 
 
证券短线交易规制制度研究

  
  短线交易是指上市公司特定内部人员在......
  
一、规制行为——法定期间内相匹配的......
  
  (一)规制行为
  短线交易规制制度不同于一般的证券交易限制或禁止制......
  1.反向交易——“买进”、“卖出”
  我国和美国对交易行为使用的语言是“买进......
  美国证券交易法第3条a项第13项界定:“买......
  美国和我国台湾地区的立法都在“......
  2.交易行为的确定——以立法目的为导向
  短线交易规制制度的一个重要因素就是......
  (1)审查所讨论的交易中是否可能涉及公司内部人员......
  (2)审查是否存在投资的连续......
  3.六个月法定期限
  六个月法定期限在短线交易规制制度中处于......
  作为一种推定性工具,六个月期限能够满足所需......
  (1)超过此期间,正常的市场波动足以阻止内幕交易......
  (2)六个月期限在阻止基于内幕信息的短线交......
  (二)交易之豁免
  短线交易规制制度利用一种“直截了当”的方法用以......
  1.机构投资者之豁免
  美国的机构投资者种类甚为繁多,美国证交委R......
  2.按比例获得证券之豁免
  短线交易规制制度之目的在于避免公司内部人员作为公......
  3.其他豁免规定
  美国证交委规则还就其他一些......
  
二、法律效果——归入权的产生及......
  
  归入权是指发行公司对于实......
  (一)归入权的性质
  学者们对于收益归入极性质的探讨大多集中于归入......
  形成权说认为归入仅具有形成权的作用。持该说者为......
  请求权说认为归入权具有请......
  形成权兼具请求权说认为,......
  本文认为应当扩展讨论的空间,讨论基础不应当只局限......
  现行的各国关于归入权的规定如下:(......
  在上面的四个法条中,涉及以下几个要素:(1)收益归......
  按法律规范逻辑结构的传统理论,一个完整的......
  从法律规范的逻辑结构出发,本文结合短线交易规制制度......
  1.归入权的作用形式:请求权抑或形成权
  学者们对此认识分歧的原因可能在于将归入权对应于......
  本文认为应当将归入权同处理(请求归入)要......
  (1)兼具形成权与请求权的观点在法律逻辑......
  (2)采形成权的观点用法......
  (3)采请求权的见解在法律规范......
  2.与公司的作用:权利抑或义务
  短线交易规制制度设计之目的在于吓阻内幕交易,借......
  因此,归入权的实现与否绝非仅仅涉及......
  3.与短线交易人的作用......
  学者对于此问题鲜有论及。杨志华认为“内部人从事短......
  本文认为,对于短线交易人来......
  在发行公司未提起诉讼而只是向短线交易人主张归......
  (二)归入权的主体
  1.发行公司
  表面上看短线交易对任何......
  发行人是归入权的法定主体,法律赋予其归入权目的在......
  美国的独立董事制度比较完备,董事会内部有专门的审......
  2.发行人之股东
  归入权的法定主体是发行公司,......
  美国证券交易法第16条b项明确......
  然而归入权的法定主体是发行公......
  (1)股东提出要求公司行使诉权的请求。
  公司内部人员为短线交易是一事......
  (2)经过一定的等待期。
  股东向公司提出请求后,必须给公司一定的期限调查股东......
  (3)公司“不作为”。
  如果公司经过法定的期间“不作为”,股东可......
  赋予股东以公司名义行使短线交易的归入权,可以......
  (三)短线交易收益计算方法
  从各国及地区立法来看,对于短线交易行为追......
  在司法实践中,大都采用低入高出的惩罚......
  该算法自被Smolowe一......
  
  【作者介绍】中国政法大......
注释与参考文献
  各国立法均设定为六个月。
  亦有学者将短线交易界定为:“上市公司董事、监......
  Section 3(a......
  以优惠条件按一定比例向发行公司请求购买......
  林国全:“证券交易法第一五七条短线交易归入权之研......
  日本证券法......
  Section 16(b):An Alterna......
  348 U.S.827(1954......
  “国会在第16条b项中采纳概括性、武断的规制模......
  美国证券交易法没有明文规......
  Rule 13(d)-3b规定:“任何人如果......
  美国证监委颁布的规则16b-3、16......
  我国学者姜朋对此讨论作......
  赖英照:《证券交易法逐条释义》第三......
  同注2引文,第222页。
  同注5引文,第309-310页。
  吴光明:《证券交易法论》......
  刘金国/张贵成主编:《法......
  同注2引文,第221页。
  同注13引文,第640-642页。
  501,U.S.115(1991).
  布莱恩·R·柴芬斯:《公司法......
  同注5引文,第306-307页。
  136F.2d 231(2......
  David L.Ratner,Secu......
  Chemical Fund......
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赵威
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