法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法制与社会发展》   第2005-4期  第 页 
 
法的渊源与法的形式界分
  
  
一、学术基础仍然薄弱
  
  学界迄今仍然普遍存在混淆法的渊源和法的形......
  率先对法的渊源和法的形式加以区分的,事实上是奥斯汀......
  正式而明确地提出法的渊源和法的形式区分的,是E·......
  1909年,格雷(Jo......
  在格雷等人之后,西方学界将法的......
  在中国学界,从梁启超的著作中......

二、两相混淆的严重情形
  
  同法的渊源和法的形式界分的研究基础非常薄弱的情形相......
  英美学者中这种情形是普遍存在的。英国学者沃克关......
  美国学者博登海默的《法理学:法律哲学和......
  欧陆学者的著作中,将法的渊源和法的形......
  苏联学者雅维茨于1980年出版的《法的一般理论》把......
  20世纪上半叶,中国学人比较注意译介西方某......
  进入1980年代后,尽管法的渊源论题没有......
  这样的情形令人心境沉重。1988年我在《立法......
  
三、混淆引致的负面结果
  
  如果混淆法的渊源和法的形式的界限......
  近代以来不断涌现的那些法学流派和思潮,在法律思想的......
  自然法学派在鼓吹革命、否定旧秩......
  历史法学派强调法是民族精神或历史传统的自然演化......
  把法看作一种社会现象,以法和社会关系特......
  其他流派和思潮也多在不同程度上混......
  在众多的学派和思潮中,以奥斯汀为代表......
  由于法的渊源研究非常薄弱,学界至今不请以是否......
  也由于未能明辨法的渊源和......
  除法学流派和思潮外,由于混淆和模糊法的渊源......
  并且,混淆和模糊法的渊源和法的形式的界限,远......
  早先由于法学研究和法律生活水难落后,法的渊......
  
四、两种事物和两种......
  
  法的渊源和法的形式的界限不容混淆,根本......
  未然和已然、可能和现实的分别,是法的渊源......
  法的渊源所指称的主要是法的来源,它表......
  认知法的渊源是未然的和可......
  相对于法的渊源,法的形式所表明的则是已然的......
  法的形式是已然的和现实的概念,这一点为我......
  多元和统一的区分,是法的渊......
  法的渊源是多样化的,有来自不同......
  法的渊源既是多元的,就要求法律人经......
  法的形式也是多样化的,但却不是多元的。一国的法......
  法的形式相对于法的渊源而具有统一性,要求法律......
  更浓的文化形态和更多的制度形态之别,也......
  法的渊源更主要的是社会历史文化......
  法的渊源的这一特质,意味着法......
  同法的渊源相比,法的形......
  研究法的形式的这一特质......
  法的渊源是法的形式的源泉,法的形式则是从法的渊源中......

五、廓清几个迷点
  
  传统法的渊源理论中,有的观点表面看似乎可以说清楚......
  广义法的渊源和狭义法的渊源相区分的理论,是把法的......
  广义和狭义的区分作为一种......
  直接渊源和间接渊源相区分的观点,......
  直接渊源和间接渊源相区分的方法如若可以保留的......
  传统法的渊源理论中的正式渊源......
  我同样以为,正式法的渊源和非正式法......
  最后,所谓真正的法的渊源和非真正的法的渊源的......
  凯尔森所说的“前述法律‘渊源’”,就是以“......
  
  【作者介绍】北京大学法学院教......
注释与参考文献
  相关论述参见pollock,Fi......
  相关论述参见Gray,T......
  这两本著作的中译本,分别由中国人民大学出版社于1......
  织田万说:通常所谓法的渊源之语......
  关于法应当能够作为司法机关办......
  E.C.Clark.Practi......
  Roscoe Pound.Juris......
  [英]戴维·M.沃克.牛津法律大辞典[M].......
  Chantal Kourilsky,Att......
  [奥]凯尔森:《法与国家的一般理论》,......
  [苏]л·с·雅维茨法的......
  [苏]杰尼索夫.国家与法律的理论:下册[M].方......
  吴学义.法学纲要[M].上海:中华书局,19......
  周旺生.立法学[M].北......
  [美]博登海默.法理学:法律哲学......
  [德]魏德土.法理学[M].丁小春等译.北京......
  袁坤祥.法学绪论[M].......
  苏嘉宏等.法学绪论[M].台北:永......
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 — 作者简介 ——————
周旺生
其它代表作品:
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- 法的功能和法的作用辨异
- 中国法理学的若干迷点(下)
- 中国法理学的若干迷点(上)
- 法的渊源的价值实现
- 法的渊源意识的觉醒
- 法的渊源与法的形式界分
- 论权力资源的法律调控动因
- 论权力资源的法律调控方式
- 论法律利益
- 论法律正义的成因和实现
- 论法律的秩序价值
- 论作为第三种规范的法律正义
- 中国现时期地方法的渊源
- 论全国人大的立法运作制度
- 中国现行法律解释制度研究
- 论法律援助法的总则构建
- 论中关村立法的创新性品格
- 论中关村的涉外法律制度
- 重新研究法的渊源
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