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“先例”是什么?再论司法判例制度的性质、作用和过程


  【内容提要】本文通过分析典型......
  【关键词】判例制度 先例 说理

一、 引言

  几乎任何法律规定都注定......
  立法空隙产生了司法自由裁量......
  司法判例制度的一个重要......
  因此,判例制度在中国所面临的主要问题已经不是简单的......
  本文通过典型的美国宪法......

二、美国的先例是如何产生的?

  1. 堕胎自由的司法创制
  从第二次世界大战结束至今,很少有案......
  司法创制当然不是凭空杜撰。宪法......
  既然宪法......
  另一方面,多数意见承认“隐......
  2. “先例”建立之后
  一个名副其实的“先例”就这样产生了。1973年......
  最高法院本身对这个判决持有......
  法院自己的反对意见也代表了社会......

三、 美国先例对中国的启示

  美国先例的制定和确立过......
  1. 制定先例的主体
  首先,作为一项史无前例的“......
  至于下级法院的创造性决定最终是否有效,当然......
  2. 通过判例统一宪法......
  “宾州限制堕胎案”进一步表明,最高法......
  3. 产生和确立先例的......
  更重要的是,美国的先例......
  以《消费者权益保护法......
  4. 如何对待内部不同意见?
  在说理过程中,不可能期望所有人都达成一致......
  事实上,即使反对意见是......
  5. 先例的效力
  “德州禁止堕胎案”表明,即使在判例法国家,先例......
  这种对先例效力的相对主义理解可以......
  事实上,判例法国家的一般......

四、 结论

  出于以上所解释的原因,笔者反对以人为命令的方......
  当然,在中国目前的司法体制和现状......
  
  【作者介绍】政府学博士,北京......
注释与参考文献
  [1] 对于法治的基本功能是帮助行为......
  [2] 对于笔者早先关于判例制度必要性的主张,参见......
  [3] 参见李广湖:“关于先......
  [4] Roe v. Wade......
  [5] Griswold v. Connec......
  [6] Planned Par......
  [7] 出于这个原因,笔者不建议基......
  [8] 事实上,最高法院发布抽象解释的权力确实有可......
  [9] 例如联邦最高法院的多数意见在两......
  [10] 美国的司法制度......

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 — 作者简介 ——————
张千帆
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