法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《政法论坛》   第2008-5期  第 94 页 

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刑罚内在逻辑结构与功能的规范解析——兼论数罪并罚的刑罚缩减机理


  【内容提要】以传统的刑罚功能论(报应论)和刑......
  【关键词】刑罚逻辑结构 报应之......

  刑罚是刑事责任的主要实现形式,它由......

一、刑罚的二重逻辑结构

  刑罚在起源上是以复仇(报复、报应)的......
  近代理性主义刑法......
  刑罚依其内容可分为人身刑......
  传统刑法......
  行为恶性作为报应刑的基础,是指刑罚首先只......
  行为恶性作为报应之刑的基础还蕴涵着报应的......
  报应之刑虽然首先以行为恶性(危害行为)为报应对象,......
  由于外观相同的行为恶性可......
  以已然犯罪人的主观恶性为报应对象的刑罚可称为......
  主张客观报应之刑也是一般预......
  总之,刑罚在整体上既是报应之刑也是预防......

二、刑罚逻辑结构与量刑模型初探

  行为恶性和主观恶性各自在犯罪成立上的......
  这一假说要求在二者的量值都是最低值时,立......
  假设:
  1、某罪的法定刑幅度为P1-P2,P1<P......
  2、行为恶性与主观恶性从1到10依次划......
  3、法官在对某一具体犯罪的评价中,将行为恶性......
  那么,宣告刑P可按以下公式量定:
  1、当O=S=1时,P=O×S×P1=P1;
  2、当1<0<10、1<S<10时......
  例如,若某种犯罪的法定刑为3—7年有期徒刑,法......
  3+√{[6×(7-3)/10]......
  =3+√(2.4×2)≈ 5......
  这一量刑模型需要我们借鉴《美国量刑指南》的思......

三、刑罚逻辑结构与主要刑罚制度......

  犯罪一经发生,其行为恶性(客观危害性)便无从改......
  犯罪发生之后,能够改变的是犯罪人的主观恶性以及相对......
  累犯、自首和立功、数罪并罚、缓刑、减刑、假释......
  根据主观恶性的变化而改变宣告刑(其中的特殊预防之......
  刑法......
  当存在累犯(再犯)等情节时,犯罪人具有前罪尚未......
  对累犯(再犯)而言,新罪的主观恶......
  主张影响宣告刑及执行刑变化的是主观报应之......
  Ps=S/(S+O)×......
  减刑的幅度或假释考验期应不大于Ps且小......
  就数罪并罚制度而言,虽然犯罪人在数罪中的主观......
  在数罪并罚的情形下,数个受害人分别受到侵害,各危......
  数罪并罚宣告刑的裁量机制是:把各罪的客观报应之刑......
  一人犯二罪,一罪被处以12年有期徒刑,......
  7+4+5=16<12+8=20
  并罚后宣告刑低于各罪分别执行的刑罚总和,原因在于......
  一人犯三罪,一罪被处以12年有期徒刑,其中客观......
  (8+5+4)+5=22<12+10+......
  主观报应之刑的缩减比例是5/(4+......
  从理论上讲,对一人所犯数罪或......
  例一:
  一人犯二罪,一罪被处以10年......
  例二:
  一人犯罪被处以10年有期徒刑,其中客观报......
  需要注意的是,由于先减后并是把前罪的余刑与新罪的......
  从上述计算过程可以看出,前罪已经执行......
  司法实践中,法官所面临的最困难的问题就是把“属于同......
  刑罚二重逻辑结构的划分以及主观报应之刑(特......
  
  【作者介绍】法学博士,浙江大学经济学......
注释与参考文献
  ⑴本文“刑罚逻辑结构”的概念受到梁根林......
  ⑵Punishment:A Ph......
  ⑶同上,p. 112。
  ⑷Punishment :A ......
  ⑸Punishment:......
  ⑹这一赋值比例不同于白建军......
  ⑺当然,美国刑事司法中数罪并......
  [1]刘四新:《论社会危害性的逻辑结构》,林亚刚主......
  [2][德]黑格尔:《......
  [3]钱向阳:《论犯罪概念......
  [4][意]菲利:《实证派犯罪学......
  [5]邱兴隆......
  [6]邱兴隆......
  [7][法]埃米尔.涂尔干:《社会分工论......
  [8][法]米歇尔.福柯:《规训与惩罚》,刘......
  [9][法]迪尔凯姆:《社会学方法的准则》,狄玉明......
  [10]张明楷:《刑法......
  [11][英]梅因:《古代法》......
  [12]湖舟:《法律可以打折扣吗?......
  [13]《美国量刑指南......

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 — 作者简介 ——————
刘四新
郭自力
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