法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学家》   第2010-4期  第 105 页 
 
单位自首正当性根据及其认定


  【内容提要】单位犯罪自首问题不论在......
  【关键词】单位自首 自然人......


引言

  在我国,单位犯罪⑴的主体地位从被附属刑法......
  立法中,“自然人——单位”二元犯罪主......

一、单位适用自首之理论依据

  综观学者们有关单位犯罪主体及其相关问题的......
  在单位能否成立自首主体问题的纷争中,肯定论者占据上......
  (一)前置命题——单位犯罪......
  否定单位成立自首的较有代表性的理由是:......
  从世界范围来看,对法人违法行为是否要以刑罚进行规......
  第一,以法人犯罪为传统的类型。该类型......
  第二,法人刑事责任变革扩张的......
  第三,坚守“社团不能犯罪”传统责任......
  本文对此看法包括以下几个方面:
  1.关于法人本质的两种学说。法人刑......
  2.对法人本质的认识与法人刑事责任的关系。可以推......
  在法人社会早期阶段,无论从其机构规模还是从社会影响......
  与之相反,尽管大陆法系在......
  在我国台湾地区,较有影响力的学说主要有如下......
  3.法人本质的合理定位及其......
  (二)衍生逻辑——单位适用自首合理......
  以上相关论述旨在对单位的刑事责任......
  1.单位意志:单位独立......
  团体性整体人格一旦与团体......
  2.单位自首意志:单位意志的衍生。承......
  3.单位适用自首功利动因之解析。自首制......
  4.两个技术性问题的解决。上文已提及的是,纵使单位......
  第一,对自首主体“犯罪分子、犯罪嫌疑人、被告人、......
  第二,认定单位自首后刑罚适用的操作问题的......

二、单位自首之司法运用

  从本质上来说,单位自首与自然人自首存在如下区......
  (一)单位自首之具体要素......
  1.单位自首之主体要素判断。并非单位......
  在司法实践中,如何具体区分单......
  《金融犯罪座谈会纪要》同......
  2.单位自首之客观行为判断。《职......
  单位直接负责的主管人员以及其他能够代......
  3.单位自首之主观要素判断。正如单位犯罪必......
  具体到单位自首的认定上,单位整体意志也必......
  在自然人自首的司法认定中,自首的动机可能是真心悔过......
  (二)单位自首与自然人自首的关系厘清
  《职务犯罪自首、立功适用法律意见》对单位自首......
  1.“对行为性质的辩解”与“逃避法......
  2.能代表单位意志的人发生变更时的处理。能代......
  (三)单位自首中特殊情况的处理
  1.单位共同犯罪的自首问题。对于自然人共同......
  2.单位不构成犯罪时自然人的自首问题。我......
  3.单罚制前提下单位自首的认定。有论者认为,在单......
  4.单位特别自首的认定......
  有观点认为,单位犯罪后无所谓“被采取......

结语

  理论上,尽管目前较一致......
  然而,理论工作者的使命决不能仅满足于此......
  
  【作者介绍】法学博士,华东政法......
注释与参考文献
  ⑴由于单位犯罪中大部分都是法人犯罪,......
  ⑵1987年《中华人民共和国海关法......
  ⑶董玉庭:《论单位实施非单位犯......
  ⑷陈兴良:《刑法......
  ⑸典型的例子便是,刑法......
  ⑹2002年两高及海关总署联合颁布实施的《关于办......
  ⑺相关论述参见黄明儒、孙孺涛:......
  ⑻竹怀军:《建立单位犯罪量刑制度的构想》,载《济南......
  ⑼参见薛进展......
  ⑽黎宏:《单位刑事责任论》,清华......
  ⑾参见张克文:《拟制犯罪和拟制刑事责任......
  ⑿参见[德]拉德布鲁赫:《法哲学》,......
  ⒀参见谢勇:《法人犯罪学——现代企业制度下的经济犯......
  ⒁吴景芳:《刑事法研究......
  ⒂同注⒁;黎宏:《单位刑事责任论》......
  ⒃参见孙国祥:《论法人犯罪》,载《南京大学学报》2......
  ⒄同注⑽,第53-58页。
  ⒅参见蒋学跃:《法人侵权责任......
  ⒆参见谢瑞智:《刑法......
  ⒇See Kathleen F.Brickey......
  (21)有学者指出,法人被拟制为法律主......
  (22)同注⒃。
  (23)江平:《法人制度论》......
  (24)同注⑾。
  (25)陈兴良:《当代中国刑法......
  (26)我国有关单位犯......
  (27)王凯石:《刑法......
  (29)例如:我国刑法......
  (29)张明楷:《刑法......
  (30)许发民、王明星......
  (31)杨辉忠:《论单位自首的类型及其认定......
  (32)法定代表人可代表单位......
  (33)杨善良......
  (34)参见石磊:《论单位犯罪......
  (35)参见蒋超、艾军:《......
  (36)包括故意和过失。
  (37)参见石磊:《单位......
  (38)刘志远:《单位犯罪研究述评》,载于志刚主......
  (39)区别在于:无权代理者本身......
  (40)若将目的、动机也作为自首的构成要件......
  (41)以下简称代表人,是指能够代表单位意志的......
  (42)郜超:《一份私分国有资产案判决书引出......
  (43)参见徐青松......
  (44)马荣春:《单位共同犯罪的刑事责任》,载......
  (45)参见张明楷:《诈骗罪与金融诈骗罪研究》,清......
  (46)参见张震宇:《结合一起滥伐林......
  (47)参见董邦俊、丁祥雄:《论自首制度的本......
  (48)参见周加海:《自首制度研究》......
  (49)同注(32),第420页。
  [1]陈兴良:《刑法......
  [2]陈兴良:《当代中国刑法......
  [3]张明楷:《刑法......
  [4]黎宏:《单位刑事责任......
  [5]谢勇:《法人犯罪学——现代企业制度下的经济犯......
  [6]吴景芳:《刑事法研究......
  [7]黄仲夫编著:《刑法......
  [8]孙国祥:《论法人犯罪),载《南京......
  [9]石磊:《单位犯罪关系论》,中......
  [10]张克文:《拟制犯......
  [11]江平:《法人制度论》,中国政法大学出版社......
  [12][德]拉德布鲁赫:《法哲学》,王朴译......
  [13][美]罗斯科·庞德:《法理学......
  [14]Kathleen F.Brickey,“......

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 — 作者简介 ——————
李翔
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