法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法制与社会发展》   第2010-6期  第 67 页 
 
含义、原初性与宪法忠诚——原旨主义的三种基本共识性命题


  【内容提要】在当今美国,原旨主义已经......
  【关键词】原旨主义 含义 ......
  [Abstract]Originalism b......
  [Key words]originalism;......

  在当今美国,原旨主义(orig......
  “原旨主义”这个概念首次出现在保罗·布......
  当原旨主义已经成为宪法解......
  本文试图通过三个部分来对此问题给出一种尝试......

一、原旨主义是什么

  在有关原旨主义的学术争论当......
  米彻尔·伯曼通过四种标准——客体、强度、逻......
  (一)根据客体(obj......
  尽管原旨主义者都坚持“向后看”......
  起草者意图的原旨主义将宪法起草者的意图......
  批准者理解的原旨主义将对象转向宪法的......
  原初公共含义的原旨主义将客体的范......
  对于原初方法的原旨主义而言,原初......
  但是这种分类尽管比较清晰,却......
  (二)根据强度(strength)的分类
  伯曼根据原旨主义强度的不同将其两个极端区分......
  伯曼的分类基本上涵盖原旨主义的不同强弱程度,......
  (三)根据逻辑地位(status)的分类
  伯曼的这种分类标准显得比较怪异,也在原旨主义......
  如果认为语词性原旨主义在概念上是......
  伯曼认为这两种分类与艾琳·卡......
  也就是说,如果承认原旨主义应该接受......
  (四)根据主体(sub......
  既然我们可以将关注点放在原旨主义的客体上,......
  (五)小结
  根据以上的分类如果进行数学上的排......

二、原旨主义的三种基......

  对于伯曼的四种分类标准而言,基......
  在梳理原旨主义基本类型的基础上,笔者尝试寻找原旨主......
  伯曼对原旨主义类型区分......
  笔者打算在提出原旨主义的三种基本命题之前将劳伦......
  (一)语义原旨主义四种命题
  劳伦斯·索罗姆在2008年......
  1.固化命题,就是认为宪......
  2.条款含义命题,意指......
  3.贡献命题,该命题是指宪法的语义......
  4.忠诚命题,该命题主张“因为宪法的......
  (二)原旨主义的三种基本共识性命题
  坦率地讲,劳伦斯·索罗姆对原旨主义的基本共识......
  在综合梳理原旨主义基本类型和借鉴索罗姆四种命题的......
  1.含义命题(the meanin......
  含义命题认为宪法的原旨是客观......
  相对于非原旨主义而言,宪法的原旨......
  2.原初命题(the origin t......
  从时间的维度上,不管我们将原旨主义的......
  和含义命题相关联,含义......
  3.忠诚命题(the fidelity ......
  忠诚命题要求在宪法解释中应......
  4.小结
  如果说含义命题是原旨主义在事实性主......

三、原旨主义不是什么

  在美国宪法解释理论中,原旨主义并非是唯一的......
  (一)原旨主义与解释主义
  原旨主义理论诞生于宪法解释的实践中。在原旨主义理论......
  因此,从原旨主义的立场来看,......
  保罗·布莱斯特将原旨主义......
  所以,在科斯·威廷顿看来这种区分是不值得......
  但是丹尼斯·古德福德(Dernis J.Gold......
  古德福德认为有关原旨主义的争论源自......
  如果说对于解释主义的区分来讲,......
  在笔者看来,区分解释主义和非解释主义在......
  (二)原旨主义与文本主义
  文本主义的解释方式属于法律解释中重......
  斯蒂芬·卡拉布赖斯(Steren G.......
  但是著名的大法官斯卡利亚却对文本主义......
  通过对比可以看出,在概念和立场上文本主义......
  (三)原旨主义与能动主义
  在谈到原旨主义的同时,经常会被......
  如同定义原旨主义一样,定义能动主义面临同样的困......
  在宪法解释中,采取一种能......
  通过分析,我们可以看出能动主义解释方式是......
  原旨主义与能动主义的区别也有一个发展变化的过程。作......
  (四)原旨主义与历史主义
  在宪法解释的诸多方式中,历史解释方式也是极其......
  从共同点来看,历史主义解释和原旨主义解释的立足点......
  尽管历史主义和原旨主义在理论立足点有其相同之处......
  (五)原旨主义与保守主义
  任何一种宪法解释方式都会主张其中立性或者说去政治化......
  从原旨主义兴起的社会背景来看,六十年......
  在20世纪80年代的米斯和布伦南的论战中,......
  在面对原旨主义与保守主义之间关系......
  首先,在美国的具体环境中,保守主义的......
  其次,我们可以提出一个问题,一种原旨主义......
  通过对宪法第十四修正案和权利法案的“合......
  因此,简单地将原旨主义与保守主......
  
  【作者介绍】吉林大学理论法学研......
注释与参考文献
  ⑴1988年,美国最高法院大法官安东......
  ⑵著名宪法学者罗伯特·巴克针对原旨主义的观点颇具时......
  ⑶See Jack Ba......
  ⑷斯蒂芬·格里芬也曾经用......
  ⑸Mitchell N.Berman......
  ⑹有关主体分类的原旨主义在本文中并不......
  ⑺See Jack Balkin,Abo......
  ⑻将修宪时期也视之为原初时刻,是因为宪......
  ⑼这种说法与上述索罗姆主张......
  ⑽See Kenneth......
  ⑾具体参见Thomas C Grey,Do We......
  [1]Paul Brest.The Fundam......
  [2]Edwin Bo......
  [3]Howard Jay......
  [4]Chales Fairma......
  [5]Daniel A.Farber.Th......
  [6]District of Colu......
  [7]Randy E.Barnett.......
  [8]Keith E.Whitti......
  [9]Paul Brest.The Miscon......
  [10]Mitchell N.Berm......
  [11]Johnathan O'neill.Or......
  [12]Edwin M......
  [13]Robert H.Bork......
  [14]Raoul Berger.G......
  [15]Robert ......
  [16]Gary Law......
  [17]Antonin Scalia.Origin......
  [18]Vasan Kesav......
  [19]Samuel T.Morison.The ......
  [20][美]罗纳德·德沃金.法律帝国[M......
  [21]Mark Gree......
  [22]John O.McGinnis&M......
  [23]Raoul Berger.J......
  [24]Thomas.Colby,Pe......
  [25]Aileen Kavnsgh.Origi......
  [26]Prakash,Saikrishna.Th......
  [27][美]基思·E·惠廷顿.宪法解释:文本含......
  [28]Lawrence ......
  [29]Lawrence B.......
  [30][美]布鲁斯·阿克曼.我们......
  [31]Csleb N......
  [32]Stephen M Griffin.R......
  [33]Ronald Dworkin.......
  [34]Thomas C.Grey.The Con......
  [35]Dennis J.Gol......
  [36]Thomas C.Grey.Do ......
  [37][美]约翰·哈特·伊利.民主与不信任[......
  [38]Steven G.Calabresi&......
  [39]Antonin ......
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  [41][美]克里斯托弗·沃尔夫.司法能动主义[......
  [42]赵晓力.美国宪法的原旨解释......
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侯学宾
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