法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《政治与法律》   第2011-1期  第 130 页 
 
证据“转化”规则批判


  【内容提要】证据“转化”规则,是我......
  【关键词】证据 证据“转化”规则......

  证据“转化”规则,是我国刑事诉讼立法上未见规......

一、实践中的类型与样态

  根据笔者的经验和调研,司法实务中对证据“转化”规......
  (一)“非法定方法”取得之证据
  需要特别予以说明的是,此处所谓......
  侦查机关以法律未明文授权之侦查......
  侦查的目的即在于取证,无......
  从强制侦查法定原则出发......
  那么,司法实务上是如何对上述“非法定方法”......
  1.秘侦措施所获证据之转化
  根据公安部于1978年制定的《......
  之所以称其为“秘密侦查措施”,有两层含义:一是上述......
  秘密侦查措施的采用,对于公安机关打击高度组织......
  一是将秘密证据转化为公开证据。......
  二是“将此类”证据转化为“彼类”证据。即,侦......
  三是出具“情况说明”。实践中,对......
  2.初查所获证据之“转化”
  在我国刑事司法实践中,“初查工作是人民检察院在......
  正是基于此种认识,我国证据......
  一是证据形式的转化。这种证据转化主要是......
  二是重新提取证据。这主要是针对实物证据而言的......
  (二)“非法定主体”取得之证据
  1.纪检监察部门、行政执法机关所获证据之转......
  我国现行刑事诉讼法......
  一是言词证据经重新讯问或询问。原则上言词......
  二是实物证据经审查并完善相关程序。对于......
  2.私人所获证据之转化
  司法实践中,除国家专门机关外,公民个人也......
  (三)“非法定种类”之证据
  我国刑事诉讼法......

二、法理上的反思与质疑

  证据“转化”规则之所以在我国司......
  一是我国刑事诉讼立法上......
  二是在我国证据法制度和学理上强调取证主体的法......
  三是我国证据法制度在证据分......
  证据“转化”规则,在我......
  (一)证据“转化”规则可......
  在证据法理上,证据“转化”规则面临的最大拷问在于......
  按照证据“转化”规则之观点,本不具有证......
  如果说非法定种类之证据仅仅是因为形式上的瑕疵而不......
  首先,从证据法理上讲,秘侦措施等既为法无明文规定之......
  在侦查机关以非法定方法取得证据的情形中,侦查......
  在我国侦查实务中,侦查机关以秘侦等“非法定方......
  证据“转化”规则的内在......
  其次,非法定主体取得之证据也未必经过转化即可取得......
  (二)证据“转化”规则可能侵及被告方的辩护防御权
  证据“转化”规则允许不同证......
  首先,我国司法实践中普......
  其次,在侦查机关采用秘密侦查......
  (三)证据“转化”规则混淆了强制......
  根据证据“转化”规则之要求,......
  从诉讼原理上讲,侦查措施可以分为强制侦查与任......
  在理论上区分强制侦查措施与......
  既然初查是一种合法化的任意侦查行为,那么初查所获证......
  可见,从证据法理上讲,初查既然......

三、结语

  正如前面已经指出的,证据“转化”规则本身是折中和......
  
  【作者介绍】四川大学法学院教授、博士......
注释与参考文献
  ⑴这方面具有代表性的论文,如龙宗智:《取......
  ⑵实践中,一般将侦查机关出具的“情况说明”视为书......
  ⑶1995年7月最高人民检察院出台的......
  ⑷⑺⑽龙宗智:《取证主体合法性若干问题》,......
  ⑸王晓霞:《论初查证据......
  ⑹朱铭元:《司法实践新观念:纪检监察证据向刑事证......
  ⑻万 毅、林喜芬:《刑事诉讼法......
  ⑼⑿林钰雄:《刑事诉讼法......
  ⑾对于这一点,证据“转化”规则也是承认的,否......
  ⒀王兆鹏:《新刑诉、新思维》......
  ⒁徐兵:《从刑事审判的视角看毒品......
  ⒂[日]田口守一:《刑事诉讼法......
  ⒃所谓隐蔽作证制度,是指在刑事诉讼过程中,为了保护......
  ⒄所谓间接证人制度,是指证人本人不出庭作证,而是......

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 — 作者简介 ——————
万毅
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