法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学研究》   第2011-04期  第 58 页 
 
判例生成与中国案例指导制度


  【内容提要】依据法律功能主......
  【关键词】案例指导制度 判例制度 ......
  [Abstract]From......
  The Supreme Peo......
  The system of prece......
  [Key words]case—guidin......

一、引言

  为追求“同案同判”的自然正义,促进法律适用的统一,......
  各国判例制度均包含两部分内容,第一部分是判例制......
  判例制度的两部分内容紧密相......
  《关于案例指导工作的规定》的主旨在于规定更具基础......
  当然,即使在风格鲜明和技艺娴熟的判例法国家......
  本文将案例指导制度纳入广义的判例制......

二、判例生成与法院审级制度

  在建构案例指导制度的讨论中,关于指导性......
  第三种意见首当其冲应受到批评......
  案例的“内在指导力”,抑或“裁判理由正......
  《关于案例指导工作的规定》在很大程度上摆......
  较之第三种观点,第一种观点和第二种观点都以法院审......
  为促进审判指导,我国曾......
  从最高人民法院到基层人民......
  几乎没有两个国家的法院体系是完全相同......
  不同等级的法院,职能重心......
  判例制度正是通过金字塔......
  至于处于同一等级的上诉......
  以上就审级制度和判例制度的合并分析,阐明了......
  仅仅从四级法院的体系看,我国法院体系似......
  我国现行法院体系与行政体系一一对应,甚至可以......
  《关于案例指导工作的规定》或许意识到现行法院体系......
  中国广土众民,诉讼纠纷层出不穷,仅在推荐的基础......
  判例生成制度离不开一国的法院......
  当我国审级制度转变为四级法院三审制......

三、判例遴选及其标准......

  上文结合法院体系和审级制度的探讨,......
  上级法院遴选公布下级法院的判决,以之指导下级法院的......
  在我国两审终审的审级制度下......
  最高人民法院遴选公布地方......
  最高法院最使人尊敬之处,在于能将高超......
  我国案例指导制度的完善方向......
  在我国案例指导制度的酝酿过程中,......
  最高人民法院每年审理多少案件,撰写多少......
  当最高法院审判权力分散时,......
  依据判例生成制度的一般原理,......
  依据上诉法院的一般原理,上诉法院面临解决纠纷与发......
  为减低司法负荷,上诉法院只好遴选公布部分判决为判......
  上诉法院如公布其全部判决为判例,那么......
  判例制度是司法权运作的产物......
  无论是概括的标准,还是具体的标准,两者在本质......
  一个案件是否符合判例遴选标准......

四、判例援引及有限援引的正当性

  一国的判例生成制度若采取遴选方式,则......
  从表面上看,法官遵循先例,似乎只要实质......
  确实,在大陆法系国家,到处弥漫着形式上无......
  没有形式上的遵循先例,最终就不可能有实质上......
  最高人民法院遴选发布的指导性......
  如果《关于案例指导工作的规定......
  有限援引制度的批评者认为,只允......
  法院在裁判纠纷的同时也在发展法律,两者是融为......
  判例遴选制度的现实目的是为了司......
  有限援引制度究竟是否会降低法官......
  对于未被遴选公布的案例,当上诉法院简化其判决书写......
  最后,判例遴选和有限援引......
  即使未被遴选公布的案例没有......
  普通法国家的有限援引制度确实不利于......

五、结语

  追求同案同判的自然正义,维护法律适用的统一,这......
  判例制度与整个司法制度......
  
  【作者介绍】南京大学法学院副教授。
注释与参考文献
  ⑴以法律功能主义视角阐述两大法系的判例制度,参......
  ⑵英国判例制度是随着法律......
  ⑶关于法国判例制度,参见......
  ⑷最高人民法院于《人民法院第二个五年改革纲......
  ⑸《最高人民法院关于案例指导工作的规定》法......
  ⑹对20世纪70年代美国联邦上......
  ⑺这种观点在学界最为普遍,......
  ⑻参见北京市高级人民法院课题组......
  ⑼“指导性案例的约束力应来源于该案例的......
  ⑽对中国案例指导制度的......
  ⑾对三种法院的类型划分和职能定位,参......
  ⑿参见傅郁林:《审级制度的建构原理——......
  ⒀参见[英]J.A.乔罗威茨......
  ⒁参见[德]罗伯特·霍恩等:《德国民商......
  ⒂参见前引⑵,Rupert Cross等......
  ⒃关于法律的稳定必要性与变化必要性之间的关系......
  ⒄参见前引⑿,傅郁林文。
  ⒅在我国司法实践中,高级人民法院一......
  ⒆有法官针对局部地区审判实践中参考《公报》案例......
  ⒇参见《中华人民共和国最高......
  (21)北京市高级人民法......
  (22)美国学者夏皮罗指出,初审法院与“同意的审......
  (23)对最高人民法院抽象司法解释......
  (24)参见前引⑺,李仕春文。
  (25)关于案例指导制度......
  (26)参见前引⑾,亚伯拉罕书,......
  (27)参见[美]莫里斯·L.科恩、肯特·......
  (28)参见前引⑶,盖斯旦等书,第407页。
  (29)同上书,第387页。
  (30)同上书,第405页。
  (31)这里是从判例生成......
  (32)E.S.Weisgerber,Un......
  (33)参见前引⒀,乔罗威茨书,第2......
  (34)参见前引(32),......
  (35)同上文,第623页。
  (36)See D. J.Boggs an......
  (37)参见前引⑹,R......
  (38)Plan for the Public......
  (39)Stands for......
  (40)依据绝大多数美......
  (41)两大法系在判例生成......
  (42)最高人民法院研究室主......
  (43)参见[德]卡尔·拉伦茨:......
  (44)前引⑴,茨威格特等书,第384页......
  (45)在大陆法系国家,普遍的观点是:“有......
  (46)李友根教授对“无名氏因交......
  (47)参见前引(36),Bogg......
  (48)See K.Shuld......
  (49)前引(32),Weisgerber文,第......
  (50)同上文,第645页。
  (51)“能否对原裁判文......
  (52)对于美国联邦上诉法院遴选公布判例的大约30......
  (53)最高人民法院近年也在发布文件推动司法......
  (54)参见前引(36),Boggs等文,第......
  (55)对未遴选公布案例的潜在的先......
  (56)参见前引⑹,Reynolds等文,第11......
  (57)《联邦上诉法院程序规则》......
  (58)发展法律体系的目的是要对社会问题给出全......

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 — 作者简介 ——————
宋晓
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