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∷【来源】《法学》 第2011-06期 第 3 页 |
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从药家鑫案看刑罚的殃及效果和罪责自负——纪念《法学》复刊30周年·名家论坛（一）
【内容提要】刑罚总是会以某种方式波及或连累罪......
【关键词】药家鑫案 死刑 罪责自负 ......
罪责自负早已确定为中国刑事司法的基本原则。如此明......
本文则试图论证，即使恪守罪责自负，罪名和刑......
这是一篇法理文章，引发思考的是......
一、“故意杀人的，处死刑……......
不轻信媒体，但当2011年3月23日......
许多民众谴责辩护律师的这个说法。但......
社会公众应充分理解和尊重律师的这一牵强......
是的，开车时注意力不集中，干其他事，已经违......
即使是冲动，是“一念之差”，也不构成有效辩解......
但就理解此案而言，这个“......
因此，民众对药家鑫的愤怒完全正当，......
律师为药家鑫提出的另一个辩解是药家......
律师向法庭提交的其他信息......
药家鑫关于自己经历的叙述：从小父母......
综上所述，我认为，除了一个“可以从轻”的......
二、“……怀孕的妇女，不适用死刑”⑿
蝼蚁尚且偷生，俗话说，好死不......
药家鑫是否独生子？没有准确信息。但从药家鑫的年......
独生子女本身丝毫不能减轻药家......
这一点许多城市年轻人也许已难感受，但......
司法面对的不再简单是，药家鑫不......
这是药家鑫父母的报应，谁让他们不好好教育孩子！气......
但管教不得法；扭曲了药家鑫的性格和心理，......
还有，在现代社会，不管是否愿意，教育孩......
给上大学的儿子买车，这不是法律上的......
定罪量刑本不应考虑家庭贫富，考虑了有违法律面前......
上面的分析如成立，则表明，药家鑫......
甚至，药家鑫父母也是被卷入此案的间接受害者。他们已......
一个体面的法律和司法中可以，......
这混淆了天理和国法！是的。但这并......
但我更想提醒：此案中，无论是认为药家......
也不是一点制定法“包装”都没有。中国历史上对......
也不只是古代中国。当代中国......
再换个角度，这也可以视为对现代刑法......
本文的思路其实首先始于对此案法定受害者......
就刑法......
这当然是他们的在劫难逃，谁也......
这当然不是药家鑫免死的决定性理由，却......
你说得轻巧！你不是受害人，不是受......
我们面临一个重大且尴尬的难题：是允许公正......
不全是说理的问题；这需要一个公共选择。
三、“你害了自己，也害了全家”
始于，但不止于个案，针对分析中展示的殃及......
刑罚程度不同地影响无辜他人的现象并非偶然或个案，在......
这类影响对社会并不都是负面的。殃及效果客观上......
尽管如此，作为研究者和立法者，还是有必要考虑在......
今天看来，罪责自负原则的实践......
历史发展和学术研究都已......
在法律的操作和技术层面，罪责自......
但这一理论也被后来的司法实践和理......
罪责自负也面临这样一个难题。按照目前的理解，刑事......
另一条路有风险，但从理论和实践方面看都值得进入......
即使是为了保险，尊重法律......
其实这也就是当代中国刑事......
更有两个重大的社会事实强化了我的这一关注。
第一是药家鑫案中凸显出......
这不是主张无论犯什么死罪独生子......
我更倾向于另一种做法：一审法院......
我判断中国民众大致可以接受这一规则，就如同对......
当然，这不是一条没有风险的路。首先必须考......
这个问题是有，但主要是在概念层面。因为......
对农村多子女家庭也不是问题......
如果真有问题，反倒更可......
另一个值得考虑的问题是，这一做法会不会降低了刑罚的......
但诸如此类的小疑问还是值得认真对待，也不少......
要求在经验层面关注罪责......
值得关注的是：至少某些刑事和解，导致依据罪责自负本......
从这个层面来看，就可以......
至少借此可以给目前刑事和解......
四、“第一说话态度要和好，尊重群众不要耍骄傲”......
前面说了，这个问题需要公共选择。公共选择中当然应包......
死刑案件很难让人心平气和；网络......
首先要正视死刑，而不是简......
不少法律人因此存在着一种基于自身法律知识和法治......
就一般的反对死刑而言，法律人给的理由大致有：......
其实，无论是法学教授或者是普通民众，没......
枚举外国同样没有必然说服力。......
至于引证贝卡里亚等著名法学家的言辞，有说服力......
死刑肯定不能震慑全部暴力犯罪（反恐并没有杜绝出......
至于第五点，逻辑更荒谬了。吃饭还可......
之所以这么矫情或叫真，我只是想说，其......
法学话语的无力还有另一种表现，在近......
这类战术有时有效，结果也可能有益，在此暂不做讨......
而在这些死刑案的社会热议后，有关死刑问题的学理讨论......
指责和悲叹都改变不了现实，法学界必须面对这个现实，......
即使反对死刑的法律人坚信自己恪守的......
在这种尴尬格局中，本文是一个几......
抽象辩论还很容易让争论者势不两立，对着......
坚持自己的，我也尊重他人基于自身情感和理智的判......
本文关注和诉诸了“天理”，这很容易受误解......
当然我也不支持简单回到......
以上分析只希望有助于我们的判断不仅在道德上直......
【作者介绍】北京大学法学院。
注释与参考文献 ⑴例如，陈兴良的《陈兴良刑法......
⑵参看[德]马克思：《共产党宣言》，《......
⑶《刑法......
⑷文中所引与此案相关的信息出......
⑸参见[美]波斯纳：《法理学问题》，苏力......
⑹最典型的是孔庆东的评论，参见http：／／c......
⑺See Richard A．Posner，......
⑻“道德意识随因果联系意识的增加......
⑼《刑法......
⑽依据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释......
⑾《刑法修正案......
⑿《刑法......
⒀中国刑法......
⒁例如，傅雷对儿子傅冲的教育可参见傅......
⒂参见杨小刚：《药家鑫：我想......
⒃依据这一制度，当犯人的直系尊亲属年老且家无成丁，......
⒄例如，《刑法......
⒅例如，《刑法......
⒆参见[古希腊]亚里士多德：《形而上学》，吴......
⒇See Daniel Kahneman，et a......
(21)许多法律人可能还会提其他一些社会考......
(22)See Edward O．Wilson，O......
(23)因此，2005年......
(24)参见[英]维特根斯坦：《哲学研究》，陈嘉映......
(25)“问题具有相互性，......
(26)参见陈兴良：《罪刑法定的......
(27)参见韩流：《被害人......
(28)新西兰地震后“中国驻新西兰大使馆希望新西兰......
(29)根据中华人民共和国国家统计局最新发布的......
(30)参见樊文：《罪刑法定与......
(31)《三大纪律八项注意歌》......
(32)中央电视台新闻台2......
(33)参见http：／／bbs......
(34)对这些理由的一个综合性......
(35)旧约《申命记》1......
(36)See Friedrich Ni......
(37)参见苏力：《面对中国的法学》，《法制......
(38)参见桑本谦：《理论法学......
(39)许霆案就是一个例证。参见苏力：《法条主义、......
(40)参见苏力：《法律与文学》，三联书店2006......
(41)参见[美]拉莫尔：《现代性的教训》，刘擎......
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