法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法制与社会发展》   第2011-04期  第 74 页 
 
契约自由的司法境遇——法律方法如何拯救意思自治


  【内容提要】合同裁判中的合同解......
  【关键词】意思自治 法律......
  [Abstract]Judges are......
  [Key words]autonomy o......

一、问题的提出

  在社会经济急剧变化的二十世纪,契约自由遭遇到前所未......
  然而在合同裁判中,事实却是......
  由此看来,司法裁判中的合同解释将意思自治置于一个危......

二、打开方法之门:意思自治的生......

  (一)现有的解题方案:来自哲学诠释的努力
  如果追溯问题缘由的话,我们会发......
  引发问题的哲学诠释思虑又推......
  展开来看,此智识建立的前提是对传统司法推理......
  (二)解题需要什么:挽救被颠覆的方法
  重置合同解释的主体,实质上是一......
  笔者以为,这场以哲学诠释为根......
  进一步说,以牺牲方法为代价,将诠......
  概言之,意思表示解释或说......

三、法律渊源:合同之于裁判的意义

  对于以逻辑推理为主要方向......
  (一)法源之辨:司法立场下的......
  如前所述,在三段论推理的基本框架......
  法官法......
  基于司法立场,陈金钊教授进一步指出,......
  (二)“规则”之析:合同充当法源的理由
  Alexy曾指出,“规则”是一种确定性的......
  在对前人批判继承的基础上,哈特认为法律规范是一......
  因此,将合同视为“规则”并非......
  所以,我们有理由再次强......

四、法律发现:意思自治获致尊重的阶梯

  合同作为法源的意义在于,它使最初由当事人自由订......
  (一)“金字塔”底座:法......
  由于合同具有法律上的效力,所以根据博登海默对法源的......
  在正式法源的家族之内,其成员并非任意罗列,拉伦茨指......
  郑永流教授将我国国内法层面的法律体系按照......
  据此,我们尝试为合同裁判建立一个法律效力位阶的金字......
  (二)找法“路径”:合同被发现的次......
  站在方法论的立场上看,这样的一个法律位......
  在合同裁判中,诉讼当事人的目的......
  在“正式法源优于非正式法源”与“下位法优于......

五、法律解释:意思自治全面意义的实践

  从规范的意义上说,意思自治即通过确定个人......
  于是,这便促使着法官在......
  (一)裁判规范:合同解释之目标所在
  在合同解释上,长期以来便缠绕着两......
  在合同解释目标这一问题......
  概言之,合同解释的目标......
  合同解释目标的澄清使合同解释的性......
  (二)自由与秩序:合同解......
  将问题深入,笔者对合同解释的......
  而以裁判规范为指向的合同解释,无疑是将一......
  因此笔者认为,合同解释......

六、结语

  从很大程度上说,法律方法正是破除哲学诠释“读者中......
  同时,对意思自治来说,“订约人意志”虽然是核心,却......
  恰是在这样的一个解释过程中,作......
  
  【作者介绍】山东大学法学院博士研......
注释与参考文献
  ⑴关于法律解释学目标的相关理论,可......
  ⑵如本文前述,一个单纯......
  ⑶例如,根据1804年《法国民法典》第6条,契约自......
  [1]尹田.法国现代合同法......
  [2][德]海因·克茨.欧洲合同法......
  [3]李永军.论合同解释对当事人自治否定的正当性......
  [4][英]丹宁.法律的训诫[M].杨百揆......
  [5][德]迪特尔·梅迪库斯.德国民......
  [6][美]赫施.解释的有效性[M].王才......
  [7]朱庆育.意思表示解释理论......
  [8]姜强.三段论、私法自治与哲学......
  [9]陈金钊.推理与解释:寓于......
  [10]强世功,赵晓力.......
  [11]何卫平.通向解释学辩证法之途——伽达默尔哲......
  [12]陈金钊.司法过程中的法律发现[......
  [13]郭忠.法律发现与法律......
  [14]郭忠.法律渊源含义辨析[J......
  [15]陈金钊.法律渊源:司法视角的......
  [16]谢晖,陈金钊.法理学[M].北京:高......
  [17]陈金钊.法理学[M].济南:山东大学出......
  [18]Robert Alexy.The A......
  [19][英]哈特.法律的概念[M].张文显......
  [20]Lon L.Fuller......
  [21]李倩.民国时期契约制度研究[M].北京:......
  [22]Restatement of Contra......
  [23]Jay M.Fei......
  [24]Charles L.Knapp.R......
  [25]黄茂荣.法学方法与现代民法[M].北京:中......
  [26][美]E·博登海默.法理学:法律哲......
  [27]陈金钊等.法律方法论研究[M].济南:山东......
  [28][德]卡尔·拉......
  [29][奥]凯尔森.法......
  [30]郑永流.法律方法阶梯[M].北京:......
  [31]谢鸿飞.论法律行为概念的缘起与法......
  [32]翁岳生.行政法[M].台北:翰芦图书出版......
  [33]W.David Slawson.The ......
  [34]Edward Yorio,Steve ......
  [35][德]狄尔泰.历史中的意义[M]......
  [36]陈金钊.法律解释(学)的基......
  [37]焦宝乾.论法律解释的目标......
  [38]崔建远.新合同法......
  [39][美]罗伯特·A.希尔曼.合同法......
  [40][美]本杰明·......
  [41]王国龙......
  [42]季卫东.法治秩序的建构[M].......

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谢慧
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