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∷【来源】《法制与社会发展》 第2011-04期 第 74 页 |
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契约自由的司法境遇——法律方法如何拯救意思自治
【内容提要】合同裁判中的合同解......
【关键词】意思自治 法律......
[Abstract]Judges are......
[Key words]autonomy o......
一、问题的提出
在社会经济急剧变化的二十世纪,契约自由遭遇到前所未......
然而在合同裁判中,事实却是......
由此看来,司法裁判中的合同解释将意思自治置于一个危......
二、打开方法之门:意思自治的生......
(一)现有的解题方案:来自哲学诠释的努力
如果追溯问题缘由的话,我们会发......
引发问题的哲学诠释思虑又推......
展开来看,此智识建立的前提是对传统司法推理......
(二)解题需要什么:挽救被颠覆的方法
重置合同解释的主体,实质上是一......
笔者以为,这场以哲学诠释为根......
进一步说,以牺牲方法为代价,将诠......
概言之,意思表示解释或说......
三、法律渊源:合同之于裁判的意义
对于以逻辑推理为主要方向......
(一)法源之辨:司法立场下的......
如前所述,在三段论推理的基本框架......
法官法......
基于司法立场,陈金钊教授进一步指出,......
(二)“规则”之析:合同充当法源的理由
Alexy曾指出,“规则”是一种确定性的......
在对前人批判继承的基础上,哈特认为法律规范是一......
因此,将合同视为“规则”并非......
所以,我们有理由再次强......
四、法律发现:意思自治获致尊重的阶梯
合同作为法源的意义在于,它使最初由当事人自由订......
(一)“金字塔”底座:法......
由于合同具有法律上的效力,所以根据博登海默对法源的......
在正式法源的家族之内,其成员并非任意罗列,拉伦茨指......
郑永流教授将我国国内法层面的法律体系按照......
据此,我们尝试为合同裁判建立一个法律效力位阶的金字......
(二)找法“路径”:合同被发现的次......
站在方法论的立场上看,这样的一个法律位......
在合同裁判中,诉讼当事人的目的......
在“正式法源优于非正式法源”与“下位法优于......
五、法律解释:意思自治全面意义的实践
从规范的意义上说,意思自治即通过确定个人......
于是,这便促使着法官在......
(一)裁判规范:合同解释之目标所在
在合同解释上,长期以来便缠绕着两......
在合同解释目标这一问题......
概言之,合同解释的目标......
合同解释目标的澄清使合同解释的性......
(二)自由与秩序:合同解......
将问题深入,笔者对合同解释的......
而以裁判规范为指向的合同解释,无疑是将一......
因此笔者认为,合同解释......
六、结语
从很大程度上说,法律方法正是破除哲学诠释“读者中......
同时,对意思自治来说,“订约人意志”虽然是核心,却......
恰是在这样的一个解释过程中,作......
【作者介绍】山东大学法学院博士研......
注释与参考文献 ⑴关于法律解释学目标的相关理论,可......
⑵如本文前述,一个单纯......
⑶例如,根据1804年《法国民法典》第6条,契约自......
[1]尹田.法国现代合同法......
[2][德]海因·克茨.欧洲合同法......
[3]李永军.论合同解释对当事人自治否定的正当性......
[4][英]丹宁.法律的训诫[M].杨百揆......
[5][德]迪特尔·梅迪库斯.德国民......
[6][美]赫施.解释的有效性[M].王才......
[7]朱庆育.意思表示解释理论......
[8]姜强.三段论、私法自治与哲学......
[9]陈金钊.推理与解释:寓于......
[10]强世功,赵晓力.......
[11]何卫平.通向解释学辩证法之途——伽达默尔哲......
[12]陈金钊.司法过程中的法律发现[......
[13]郭忠.法律发现与法律......
[14]郭忠.法律渊源含义辨析[J......
[15]陈金钊.法律渊源:司法视角的......
[16]谢晖,陈金钊.法理学[M].北京:高......
[17]陈金钊.法理学[M].济南:山东大学出......
[18]Robert Alexy.The A......
[19][英]哈特.法律的概念[M].张文显......
[20]Lon L.Fuller......
[21]李倩.民国时期契约制度研究[M].北京:......
[22]Restatement of Contra......
[23]Jay M.Fei......
[24]Charles L.Knapp.R......
[25]黄茂荣.法学方法与现代民法[M].北京:中......
[26][美]E·博登海默.法理学:法律哲......
[27]陈金钊等.法律方法论研究[M].济南:山东......
[28][德]卡尔·拉......
[29][奥]凯尔森.法......
[30]郑永流.法律方法阶梯[M].北京:......
[31]谢鸿飞.论法律行为概念的缘起与法......
[32]翁岳生.行政法[M].台北:翰芦图书出版......
[33]W.David Slawson.The ......
[34]Edward Yorio,Steve ......
[35][德]狄尔泰.历史中的意义[M]......
[36]陈金钊.法律解释(学)的基......
[37]焦宝乾.论法律解释的目标......
[38]崔建远.新合同法......
[39][美]罗伯特·A.希尔曼.合同法......
[40][美]本杰明·......
[41]王国龙......
[42]季卫东.法治秩序的建构[M].......
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