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∷【来源】《法制与社会发展》 第2011-04期 第 74 页 |
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契约自由的司法境遇——法律方法如何拯救意思自治
【内容提要】合同裁判中的合同解......
【关键词】意思自治 法律......
[Abstract]Judges are......
[Key words]autonomy o......
一、问题的提出
在社会经济急剧变化的二十世纪，契约自由遭遇到前所未......
然而在合同裁判中，事实却是......
由此看来，司法裁判中的合同解释将意思自治置于一个危......
二、打开方法之门：意思自治的生......
（一）现有的解题方案：来自哲学诠释的努力
如果追溯问题缘由的话，我们会发......
引发问题的哲学诠释思虑又推......
展开来看，此智识建立的前提是对传统司法推理......
（二）解题需要什么：挽救被颠覆的方法
重置合同解释的主体，实质上是一......
笔者以为，这场以哲学诠释为根......
进一步说，以牺牲方法为代价，将诠......
概言之，意思表示解释或说......
三、法律渊源：合同之于裁判的意义
对于以逻辑推理为主要方向......
（一）法源之辨：司法立场下的......
如前所述，在三段论推理的基本框架......
法官法......
基于司法立场，陈金钊教授进一步指出，......
（二）“规则”之析：合同充当法源的理由
Alexy曾指出，“规则”是一种确定性的......
在对前人批判继承的基础上，哈特认为法律规范是一......
因此，将合同视为“规则”并非......
所以，我们有理由再次强......
四、法律发现：意思自治获致尊重的阶梯
合同作为法源的意义在于，它使最初由当事人自由订......
（一）“金字塔”底座：法......
由于合同具有法律上的效力，所以根据博登海默对法源的......
在正式法源的家族之内，其成员并非任意罗列，拉伦茨指......
郑永流教授将我国国内法层面的法律体系按照......
据此，我们尝试为合同裁判建立一个法律效力位阶的金字......
（二）找法“路径”：合同被发现的次......
站在方法论的立场上看，这样的一个法律位......
在合同裁判中，诉讼当事人的目的......
在“正式法源优于非正式法源”与“下位法优于......
五、法律解释：意思自治全面意义的实践
从规范的意义上说，意思自治即通过确定个人......
于是，这便促使着法官在......
（一）裁判规范：合同解释之目标所在
在合同解释上，长期以来便缠绕着两......
在合同解释目标这一问题......
概言之，合同解释的目标......
合同解释目标的澄清使合同解释的性......
（二）自由与秩序：合同解......
将问题深入，笔者对合同解释的......
而以裁判规范为指向的合同解释，无疑是将一......
因此笔者认为，合同解释......
六、结语
从很大程度上说，法律方法正是破除哲学诠释“读者中......
同时，对意思自治来说，“订约人意志”虽然是核心，却......
恰是在这样的一个解释过程中，作......
【作者介绍】山东大学法学院博士研......
注释与参考文献 ⑴关于法律解释学目标的相关理论，可......
⑵如本文前述，一个单纯......
⑶例如，根据1804年《法国民法典》第6条，契约自......
[1]尹田．法国现代合同法......
[2][德]海因·克茨．欧洲合同法......
[3]李永军．论合同解释对当事人自治否定的正当性......
[4][英]丹宁．法律的训诫[M]．杨百揆......
[5][德]迪特尔·梅迪库斯．德国民......
[6][美]赫施．解释的有效性[M]．王才......
[7]朱庆育．意思表示解释理论......
[8]姜强．三段论、私法自治与哲学......
[9]陈金钊．推理与解释：寓于......
[10]强世功，赵晓力．......
[11]何卫平．通向解释学辩证法之途——伽达默尔哲......
[12]陈金钊．司法过程中的法律发现[......
[13]郭忠．法律发现与法律......
[14]郭忠．法律渊源含义辨析[J......
[15]陈金钊．法律渊源：司法视角的......
[16]谢晖，陈金钊．法理学[M]．北京：高......
[17]陈金钊．法理学[M]．济南：山东大学出......
[18]Robert Alexy．The A......
[19][英]哈特．法律的概念[M]．张文显......
[20]Lon L．Fuller......
[21]李倩．民国时期契约制度研究[M]．北京：......
[22]Restatement of Contra......
[23]Jay M．Fei......
[24]Charles L.Knapp．R......
[25]黄茂荣．法学方法与现代民法[M]．北京：中......
[26][美]E·博登海默．法理学：法律哲......
[27]陈金钊等．法律方法论研究[M]．济南：山东......
[28][德]卡尔·拉......
[29][奥]凯尔森．法......
[30]郑永流．法律方法阶梯[M]．北京：......
[31]谢鸿飞．论法律行为概念的缘起与法......
[32]翁岳生．行政法[M]．台北：翰芦图书出版......
[33]W．David Slawson．The ......
[34]Edward Yorio，Steve ......
[35][德]狄尔泰．历史中的意义[M]......
[36]陈金钊．法律解释（学）的基......
[37]焦宝乾．论法律解释的目标......
[38]崔建远．新合同法......
[39][美]罗伯特·A.希尔曼．合同法......
[40][美]本杰明·......
[41]王国龙......
[42]季卫东．法治秩序的建构[M]．......
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