法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《比较法研究》   第2011-05期  第 47 页 
 
论保证人依保证之从属性享有的抗辩权范围——举轻明重方法的运用


一、问题的提出——《......

  我国《担保法......
  设甲向乙订货,丙作为甲的保证人承担连......
  在上例中,问题(1)涉及的是事......

二、举轻明重——源自《唐律》的法律解释......

  《唐律》规定:“诸断罪而无正条,其应出罪者,则举......
  举轻明重和举重明轻的方法,本......
  关于举重明轻,德国民法实务上早有运用......
  关于举轻明重,我国民事审判实务中有这样一则案例......

三、请求权效力受阻的层次化......

  (一)举轻明重的适用前提......
  由于当然解释包括举重明......
  在此,不妨称法律所举之“轻”为......
  《担保法......
  (二)请求权效力受阻的层次化现象
  对于请求权而言,抗辩、抗......
  1.抗辩权对于请求权的效力
  首先是关于抗辩权对于请求权的效力。通说认为,抗辩......
  关于抗辩权的效力,必须明确的......
  2.抗辩对于请求权的效力
  这里讲的抗辩指的是狭义上的抗辩,即事实抗辩,不......
  抗辩一旦被主张,作为其......
  3.形成权对于请求权的......
  第三个需要甄别的是形成权对请求权的效力。在以权利......
  既然形成权的效力能够确立、......
  那么形成权与抗辩相比如何呢?显然,形成权虽然......
  由上观之,抗辩权、形成权和抗辩这三个对抗武器对于......

四、举轻明重原则对《担保法......

  《担保法......
  由于保证债务的从属性,如果主......
  回到文首的案例。于问题(1),关于保证人是否......
  于问题(2),关于保证人是否可就主债务......
  最后分析一下问题(3),关于主债务人......
  笔者认为,“抗辩权说”较......
  综上,尽管是否行使形成权以结束债权系债务人意思自由......

结语

  法律不可能对所有社会现象都作出具体规定......
  
  【作者介绍】华东政法大学知识产权学院副教授、
注释与参考文献
  ⑴见《名律例·断罪无正条》(总第5......
  ⑵ “在唐时,就有人呼吁改革”......
  ⑶[德]罗伯特·阿列克西:《法律论证理论》......
  ⑷王泽鉴:《民法学说与判例研究》(八),中国政法大......
  ⑸罗马法规定动物饲养人要为四足动物造成......
  ⑺见“上海日立电器有限公司诉常熟市阪本大金电器有......
  ⑻史尚宽:《民法总论》,中国政......
  ⑼同注4引书,第7页。
  ⑽伯纳德·温德沙伊德、西奥多·基坡:《潘德......
  ⑾以典型的永久性抗辩权——消灭时效抗辩权为例,尽管......
  ⑿[德]迪特尔·梅迪库斯:......
  ⒀刚瑟·雅尔:《民法的抗辩》[Gu......
  ⒁[意]恺撒·米拉拜利:“自然之债”,载杨振山、桑......
  ⒂同注12引书,第10页......
  ⒃汪渊智:“形成权理论初探”,载《中国法学》......
  ⒄[德]卡尔·拉伦茨、曼弗......
  ⒅同注13引书,第193页;[德......
  ⒆形成权虽然足以消灭权利......
  ⒇参见《普鲁士邦法》第一部第十四章第310条......
  (21)例如,《德国民法典》第768......
  (22)见“香港新建业......
  (23)《德国民法典》第767条第1款第1句明确规......
  (24)见《瑞士债法》第23条、《法国民法......
  (25)持此见解者主要......
  (26)日本民法和我国台湾地区民法在立......
  (27)拉伦茨、戴修瓒......
  (28)德国学者持“抗辩权说......
  (29)《德国民法典》第......
  (30)阮詠芳:《民法上......
  (31)史尚宽:《债法总论》,中国政法大学......

本站所提供论文仅供学习、参考使用,版权归原文作者所有,下载、拷贝、复制文章阅读者请在24小时内将文章删除!
 
 — 作者简介 ——————
尹腊梅
其它代表作品:
- 论违法作品的著作权保护――兼谈《著作权法》第4条之法律适用
- 论保证人依保证之从属性享有的抗辩权范围――举轻明重方法的运用
 — 相关论文 ——————
- 网络虚拟财产侵权纠纷举证责任分配制度
- 民法典编纂中的规则务实品格
- “城中村”土地改造中宅基地换房的法律探析――以天津市的做法为分析对象
- 商人权利保护机制之变迁:理论反思和体系再造
- 论《民法总则(草案)》的立法语言
- 论民法上的法律错误――基于王凤霞等上诉案
- “一带一路”战略下境外劳动者权益保护的法律系统建构
- 《民法总则》中的效力性强制性规定立法问题研究
- 执行与破产之功能界分与制度衔接
- 违约责任中的精神损害赔偿问题研究
- 论习惯作为民法渊源
- 论自然资源国家所有权的法律创设
- 我国环保行政执法约谈制度探析
- 论劳动基准法的法律效力
- 论我国集体劳动争议行为及其正当性判断标准
- 知识产权与物权的权利限制
- 民事证据法的目的
- 评《民法草案》的体系结构
- 论侵权的间接损失认定
- 企业债权管理应注意的几个法律问题