法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学》   第2011-11期  第 151 页 
 
刑法禁止令:超越中的困惑


  通过《刑法修正案......

一、超越之析

  禁止令因罪而起,但有别于刑罚,属刑罚之外......
  (一)禁止令系刑罚之外......
  刑法......
  由于禁止令系新生事物,当前可供参考的研究资......
  (二)禁止令不应含有惩罚属性
  诚如法国学者所言:“很多情况下,采取各种......
  (三)禁止令昭示了刑法......
  众所周知,刑罚的功能之一在于预防......

二、困惑之考

  禁止令的出现催生了一系列难......
  (一)刑法......
  现代刑法......
  就禁止令而言,“人民法......
  禁止令的出现,究其根源,或许与我国传统法律......
  (二)司法维度之考察
  有学者正确指出,审判权的根本性质在于判断,审判权事......
  现代意义上的法院自诞生之日起......
  (三)刑法......
  通说认为,我国刑法......
  首先,尽管禁止令只限于三个......
  其次,将禁止与否的决定权交由法官,从积极面......
  再次,对于犯罪人而言,已对其处以刑罚,但仍......
  (四)禁止令本体维度之考察
  第一,适用前提逻辑紊乱,让司法机关陷入二......
  修正后的刑法......
  第二,管制和缓刑中的违令......
  或许是考虑到了禁与罚的对应关系,认为......

三、去疑之谏

  “关于刑事立法的评价,必须对因其设立的规定所......
  当然,笔者的本意并非彻底否定禁止令。事实上,尽管......
  笔者认为,禁止令所涉及到的能......
  
  【作者介绍】上海市高级人民法院;上海市杨浦区......
注释与参考文献
  ⑴[法]卡斯东·斯特法尼等......
  ⑵同上注,第505—506页。
  ⑶参见[日]木村龟二主编:......
  ⑷[日]大塚仁:《刑法......
  ⑸苏惠渔、孙万怀:《论......
  ⑹全国人大常委会法制工作委员会刑法......
  ⑺陈兴良:《刑法......
  ⑻上述观点可参见马克昌......
  ⑼参见陈兴良:《独立而中立:刑事法......
  ⑽胡锦光:《论审判权的界限》,《河南省政法管理干......
  ⑾黄太云:《刑法修正案......
  ⑿刑法中虽未明文规定以犯罪分......
  ⒀[美]罗斯科·庞德:《通过法律的社会控制》,......
  ⒁[奥]尤根·埃利希:《法律社会学基本原理》,叶名......
  ⒂[日]西原春夫:《刑法的根......
  ⒃[美]H·C·A·哈特......
  ⒄也正因为此,笔者认为禁止令并非法官应......

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 — 作者简介 ——————
孙建保
蔡宇宏
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