法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学》   第2011-11期  第 69 页 
 
秘密搜查制度批判


  【内容提要】《刑事诉讼法......
  【关键词】秘密侦查 秘密搜查 正当程序

一、问题的提出

  2011年8月30日,全国人大常委会法制工作委......
  从诉讼法理上讲,基于强......
  但是,“秘密侦查”本是一个集合概......

二、理论界对秘密搜查之争议

  所谓秘密搜查,根据权威的《中国公安......
  “秘密侦查”的概念和所谓“法”源......
  然而,秘密搜查所具有的显性违法特征(即......
  与此相对,也有部分学者认为秘密搜查作为......
  除了上述两种针锋相对的观点之外,还有一......

三、秘密搜查有违诉......

  本文认为,秘密搜查作为一......
  其一,前提谬误:所谓区分“侦查”与“侦察”......
  支撑秘密搜查合法化和合理性的一个重要理论基础......
  其二,后果严重:秘密搜查制度的合法化可能导致《刑事诉讼法......
  不得不指出,秘密搜查在程序内容与要求上与《刑事诉讼法......
  一是在程序启动上,《刑事诉讼法......
  二是在程序执行中,《刑事诉讼法......
  三是在程序终结后,《刑事诉讼法......
  正是由于秘密搜查在程序内容和要求上与《刑事诉讼法......
  其三,基础松动:秘密搜查制度......
  一方面,程序的本质是制约,程序立法......
  另一方面,现代刑事诉讼法......
  以法国为例,根据《法国刑事诉讼法......

四、境外侦查阶段搜查不公开与我国《草案......

  当然,侦查程序本以查缉罪......
  以日本为例,《日本刑事诉讼法......
  我国台湾地区“刑事诉讼法......
  行文至此,有人或许会质......
  一是在程序启动上,日本和我国台湾地区的搜查,无论......
  二是在程序执行中,在日本和我国台湾......
  三是在程序终结后,日本和我国台湾地区的......
  由此可见,在日本和我国台......
  尤其应当注意的是,由于正当程序理念的影响日益扩大......

五、应通过明文列举方式限定......

  经由前面的分析论证,我们已经可以初步得出结论:......
  《草案》对“秘密侦查”的概括式授权......
  基于此,解决问题的思路和方案还得回......
  “不择手段、不惜代价地打击......
  
  【作者介绍】四川大学法学院。
注释与参考文献
  ⑴参见《〈刑事诉讼法......
  ⑵关于广义上的“非法证据”的概念,参......
  ⑶宋占先主编:《中国公......
  ⑷参见廖辉池:《浅议“秘密搜查”》,《四......
  ⑸同前注⑶。
  ⑹参见邓剑光:《对秘密搜查与秘密拘捕合法性的质疑......
  ⑺参见汪纲翔:《秘密取证的合理性和合法性》,......
  ⑻潘利平:《刑事搜查制度研究》,四川大......
  ⑼刘继雁:《法治视野下的刑事搜查制度研究》,西南政......
  ⑽参见[德]哈特穆特·毛雷尔:《行政法学总论......
  ⑾尽管《草案》也规定公安机关......
  ⑿为表述方便,暂且借用“公......
  ⒀执行搜查,可能就财物损失产生争执,当事......
  ⒁[法]卡斯东·斯特法......
  ⒂侦查不公开原则之目的,还在于保障犯罪......
  ⒃《日本刑事诉讼法......
  ⒄黄荣坚等编:《月旦简明六法》,元照......
  ⒅《德日刑事诉讼法......
  ⒆同前注⒄,黄荣坚等编书,第......
  ⒇同前注⒅,蔡墩铭译书,第30页。
  (21)同前注⒄,黄荣......
  (22)林永谋:《刑事诉讼法......
  (23)黄朝义:《刑事诉讼法......

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 — 作者简介 ——————
万毅
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