法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《中国法学》   第2011-06期  第 147 页 
 
同一制与区别制的对立及解释


  【内容提要】同一制与区......
  【关键词】涉外继承 同一制 区别制
  [Abstract]Both unity ......

  《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》(下称......
  其他有代表性国家的立法同样表明,涉外遗产继......
  借助新法颁布之契机,我国学界应重新思考:新法对于涉......

一、区别制与同一制的历史根源

  我国国际私法继受西方而来,从......
  在西方国际私法历史中,涉外遗产继承的法律适......
  (一)区别制的历史根源
  区别制从16世纪开始盛行于西欧。......
  在早期英国法中,继承概念和继承法......
  依据英国不动产继承的封建原则,即长子继承制,只有......
  英国国际私法受继承实体法结构......
  依据英国封建时代......
  动产随人原则主要出现在动产物权的法律适用......
  美国法官曾在判例中认为,动产继承统......
  如果认为位于不同国家的动......
  (二)同一制的历史根源
  大陆法系国家的继承制度源于罗马法,它们普遍采......
  当继承被认为是属人性质的法律关系,遗......
  然而,概括继承原则只证明涉外继承应适用被继......
  我国和西方国家不同,属人法......
  继承关乎被继承人家庭内各成员的利益,当......
  (三)历史考察的小结
  区别制赖以存身的制度环......
  况且,封建制度允其量只能说明不动产继承为何适用不动......
  概括继承原则至今仍是大陆法系各国(其实也开......
  在继承法......
  两相对照,同一制渐渐赢得了......

二、区别制的制度运行

  两类法院通常会行使涉外继......
  假设被继承人在住所地国家甲国遗有动产和不动产,在乙......
  (一)遗产的债务分配
  以上述假设案子为例,在三部分财......
  遗产的债务分配的法律适用难题,是适用区别制的副产品......
  但是,沃尔夫对用来清偿债务的财产顺序的推测即......
  (二)境外继承结果
  遗产继承若只适用一国法律......
  在1962年的瑞尔(Re Rea)案中,被继承人住......
  英国1986年的考伦斯(Re Collens)案......
  考伦斯案审理前夕,英国权威......
  上述两案提出了同一问题......
  索姆案的判决结果表明,在配偶的法定......
  (三)反致
  采用区别制的国家,大多在继承领域......
  在国际私法中,反致制度......
  英国反致制度的发展演化,足......
  传统国际私法从“一个法律关系天......
  区别制国家一旦接受并完成反致,同一......
  (四)区别制实践难题的小结
  区别制与同一制相比,强调不动产继承适用不动产所......
  区别制除了造就众多“彼此独立”的继承之外,还造......

三、同一制的制度运行

  同一制不区分遗产的性质,不论其是动产......
  同一制不仅因属人法标准分裂而......
  (一)同一制面对区别制国家的既有判决
  假设被继承人是甲国人,死亡时住所也位于甲国......
  如果甲国法院尊重乙国法院已经做出的判决,就只能......
  如果甲国法院要求B反向补偿,就和乙国法院的判决相......
  (二)不动产所在地法定继承人利益的......
  假如我国在《涉外民事关系法......
  当被继承人的住所位于外国,如......
  如果中国采用彻底的同一制,就应该......
  (三)不动产所在地非继承利益的保护
  同一制的反对论者认为,一旦施行同一制,......
  当不动产遗产位于本国境内时,任何一国都不会轻易放......
  具体说来,法院适用外国法......
  一国可能存在的一些特殊的继承规则或其他与继承相关......
  (四)同一制实践难题的小结
  在如今同一制与区别制仍然......
  对于第一个隐忧,无论是适用哪国......
  当同一制与区别制发生碰撞,尤其是当区别制......
  由此可见,同一制表面上存在的实践难题,要么......

四、涉外遗嘱继承的特......

  遗嘱自由是现代各国法律的基本原......
  绝大多数国家在涉外继承领域并不区分法定继承和遗嘱......
  然而,不论遗嘱继承采用同一制还是区......
  (一)遗嘱方式
  遗嘱方式即遗嘱的形式有效性,主要涉及遗嘱是否......
  对于遗嘱方式,无论是传统......
  遗嘱的形式有效性和遗嘱的实质有效性......
  (二)遗嘱人的立遗嘱能力
  两大法系都视遗嘱人的立遗嘱能力......
  普通法规则难免导致遗嘱人在部分问题上有立遗嘱能力......
  (三)遗嘱的解释
  遗嘱是立遗嘱人意志的表达,当立遗嘱......
  然而,我们不能将涉外遗嘱简单地类比......
  在民商事合同领域,意思自......
  《涉外民事关系法律适用......

结论

  《涉外民事关系法律适用法》在......
  无论是对继承法......
  无论是同一制还是区别制,立法结构不可谓不简......
  《涉外民事关系法律适用法》既然同时容纳......
  
  【作者介绍】南京大学法学院副教授,法学博士......
注释与参考文献
  ⑴参见《中华人民共和国民法通则......
  ⑵“学会建议稿”最终主......
  ⑶参见《中华人民共和国涉外民......
  ⑷参见《中华人民共和国涉外民事关系法律......
  ⑸See Lawrenc......
  ⑹参见[德]萨维尼:《法律冲突与法律规则的地域和......
  ⑺前引⑹,萨维尼书,第163页。
  ⑻前引⑹,萨维尼书,第......
  ⑼前引⑸,Lawrence Collins书......
  ⑽See Eugene F.Sco......
  ⑾有关英国国际私法的早......
  ⑿长子在完整地传承家庭实力之......
  ⒀前引⑿,约翰·G.斯......
  ⒁参见[德』马丁·沃尔夫:《国际私法》,李......
  ⒂前引⑽,Eugene F.Scoles&......
  ⒃前引⑹,萨维尼书,第94—9......
  ⒄前引⑽,Eugene F.Sco......
  ⒅参见[英]巴里·尼古拉斯:《罗马法概论》,黄风译......
  ⒆参见[德]萨维尼:《......
  ⒇前引⒆,萨维尼书,第296—......
  (21)前引⒅,巴里·尼古拉斯书,第2......
  (22)萨维尼之所以自始至终赞......
  (23)参见1988年最高人民法院《关于贯彻......
  (24)一说认为动产继......
  (25)一个最典型的表现是,......
  (26)参见[英]F.H.......
  (27)See Eugene F......
  (28)前引⑿,约翰.G.斯普兰克林书,第......
  (29)英国《戴赛与莫里斯论冲突法》的第10版以......
  (30)前引⒁,马丁·沃......
  (31)我国《民事诉讼法......
  (32)我国规定则有所不同,最高人民法院《关......
  (33)这是英国学者W......
  (34)这是英国学者Dicey的观......
  (35)参见前引⒁,马丁......
  (36)参见前引⑸,Lawren......
  (37)参见前引⑸,Lawrence Col......
  (38)See Janee......
  (39)参见前引(38),Jane......
  (40)前引⑸,Lawrence Co......
  (41)这些问题和法定遗产权问......
  (42)参见前引⑸,Law......
  (43)关于英国反致制度的发展,参见Law......
  (44)例如,可以参见泰特雷教授......
  (45)关于国际私法的实体取向,参见宋 ......
  (46)参见《中华人民共和国涉外民事关系法律适......
  (47)法官在进行逐案判断时,......
  (48)See Atle Grahl—Ma......
  (49)我国更是如此,具体可参见199......
  (50)前引(26),F.H.劳森、伯纳德·......
  (51)参见《中华人民共和国继承法......
  (52)See Symeon C.Sym......
  (53)关于这个方面近年最强烈......
  (54)在我国,集体土地承包权不能继承。最新......
  (55)前引⑹,萨维尼书,第......
  (56)《涉外民事关系法律适用法》第4条规......
  (57)前引⒁,马丁·沃尔夫书,第627页......
  (58)参见前引⑸,Lawrence......
  (59)参见前引(52),Sym......
  (60)1961年10......
  (61)参见《涉外民事关系......
  (62)参见前引(52),Symeon ......
  (63)参见前引(52),......
  (64)例如,《涉外民......
  (65)参见前引(52),Symeon C......
  (66)参见前引⑸,Lawrence Co......
  (67)See Peter Nygh,Autono......

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 — 作者简介 ——————
宋晓
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