法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《时代法学》   第2012-06期  第 105 页 
 
德国国际私法关于识别的理论和司法实践研究


  【内容提要】德国国际私法认为,......
  【关键词】国际私法 冲突法 识别 ......
  [Abstract]Acc......
  [Key words]internati......

一、识别问题的含义和分类

  (一)识别和识别问题
  德国学者克格尔指出,识别就是把需要判断的事实归......
  例如,某住所在桑坦德省(西班牙)的西班牙女......
  在识别的对象方面,德国国际私法的通说......
  (二)识别的分类
  德国学者根据识别的产生原因,将识别问题分......
  1.内、外国实体法的体系差异引起的识别问题
  各国法律体系不同,有可能对同一问题或制度进行......
  德国帝国法院审理的“田纳西票据案”⑷就出......
  2.内国实体法体系中存在漏洞导致的识别问题
  此种类型的识别冲突指的......
  例如,伊斯兰法中的新娘......
  3.内国实体法和国际私......
  第三类识别冲突产生于内国实体法和内国国际私法......
  例如⑾,某德国女子和奥地......
  对此,克格尔教授批评道⑿:......
  (三)识别的依据
  识别的依据,即识别冲突的解决方法。......

二、实体法导向的识......

  识别问题最主要的成因在......
  (一)法院地说(lex......
  法院地说认为,应根据内国法律体系......
  在司法实践中,德国法院原......
  对此,克格尔教授评价道⒂:法院地......
  将克格尔教授的上述论断置于司法实践......
  (二)准据法说(lex—......
  根据法院地法说,国际私......
  准据法说的创始人和最重要的支持者是马......
  这种理论听起来似乎要把识别问......
  我国学者一般认为,识别的目的是......

三、独立识别说(aut......

  (一)独立识别说的理论
  所谓独立识别说,又称为比较识别说,指的是在解释......
  申言之,法律规范在法典中的......
  早在1900年,卡恩在其去世......
  拉贝尔指出:“冲突规范的条件部分(......
  克格尔教授对于比较识别说给予高度评价(26)......
  (二)独立识别说的司法实践
  德国法院在适用冲突规范时,一般根据内国......
  例如德国联邦最高法院在1967年曾审......
  联邦最高法院在判决中指出:(1......
  德国汉堡高等地方法院2003年审理的一个案件也体现......
  控诉法院(汉堡高等地方法院)在判决......

四、结语

  综上所述,德国国际私法认为,识别源于对冲突规范中......
  我国《涉外民事关系法律适用法》第8条明确规定......
  
  【作者介绍】湖南师范大学法学院......
注释与参考文献
  ⑴Kegel/Schurig,Internat......
  ⑵例如Kegel/Schuri......
  ⑶Kegel/Schurig,In......
  ⑷RG.I.Zivilsenat.Ur......
  ⑸对于这一荒唐的判决结果,德国学者费雷......
  ⑹虽然人们将其称为“内国实体法上的体系漏洞”......
  ⑺Kegel/Schurig,Inte......
  ⑻Vgl.Soergel/Schurig ......
  ⑼BGH Urteil v.28.01.198......
  ⑽Kegel/Schurig,Intern......
  ⑾JW 1937,1974.
  ⑿Kegel/Schurig,Internati......
  ⒀BGHZ 29,137(139);BGHZ 44......
  ⒁Kegel/Schurig,Inter......
  ⒂Kegel/Schurig,Inte......
  ⒃Kegel/Schurig,Inter......
  ⒄Wolff,Das IPR Deutschla......
  ⒅Kegel/Schurig,Intern......
  ⒆Wolff,Das IPR Deutsch......
  ⒇李双元.国际私法(第3版)[M].北京:......
  (21)Kegel/Schurig,Intern......
  (22)Kegel/Schurig,Inter......
  (23)Kegel/Schurig,Inte......
  (24)RabelsZ 5......
  (25)RabelsZ 5(1931),2......
  (26)Kegel/Schurig,......
  (27)Kegel/Sc......
  (28)BGH,Urt.v.22......
  (29)德国旧《民法施行法》第1......
  (30)Urteil OLG Hambu......

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王葆莳
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