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∷【来源】《时代法学》 第2012-06期 第 105 页 |
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德国国际私法关于识别的理论和司法实践研究
【内容提要】德国国际私法认为，......
【关键词】国际私法 冲突法 识别 ......
[Abstract]Acc......
[Key words]internati......
一、识别问题的含义和分类
（一）识别和识别问题
德国学者克格尔指出，识别就是把需要判断的事实归......
例如，某住所在桑坦德省（西班牙）的西班牙女......
在识别的对象方面，德国国际私法的通说......
（二）识别的分类
德国学者根据识别的产生原因，将识别问题分......
1．内、外国实体法的体系差异引起的识别问题
各国法律体系不同，有可能对同一问题或制度进行......
德国帝国法院审理的“田纳西票据案”⑷就出......
2．内国实体法体系中存在漏洞导致的识别问题
此种类型的识别冲突指的......
例如，伊斯兰法中的新娘......
3．内国实体法和国际私......
第三类识别冲突产生于内国实体法和内国国际私法......
例如⑾，某德国女子和奥地......
对此，克格尔教授批评道⑿：......
（三）识别的依据
识别的依据，即识别冲突的解决方法。......
二、实体法导向的识......
识别问题最主要的成因在......
（一）法院地说（lex......
法院地说认为，应根据内国法律体系......
在司法实践中，德国法院原......
对此，克格尔教授评价道⒂：法院地......
将克格尔教授的上述论断置于司法实践......
（二）准据法说（lex—......
根据法院地法说，国际私......
准据法说的创始人和最重要的支持者是马......
这种理论听起来似乎要把识别问......
我国学者一般认为，识别的目的是......
三、独立识别说（aut......
（一）独立识别说的理论
所谓独立识别说，又称为比较识别说，指的是在解释......
申言之，法律规范在法典中的......
早在1900年，卡恩在其去世......
拉贝尔指出：“冲突规范的条件部分（......
克格尔教授对于比较识别说给予高度评价(26)......
（二）独立识别说的司法实践
德国法院在适用冲突规范时，一般根据内国......
例如德国联邦最高法院在1967年曾审......
联邦最高法院在判决中指出：（1......
德国汉堡高等地方法院2003年审理的一个案件也体现......
控诉法院（汉堡高等地方法院）在判决......
四、结语
综上所述，德国国际私法认为，识别源于对冲突规范中......
我国《涉外民事关系法律适用法》第8条明确规定......
【作者介绍】湖南师范大学法学院......
注释与参考文献 ⑴Kegel／Schurig，Internat......
⑵例如Kegel／Schuri......
⑶Kegel／Schurig，In......
⑷RG．I．Zivilsenat．Ur......
⑸对于这一荒唐的判决结果，德国学者费雷......
⑹虽然人们将其称为“内国实体法上的体系漏洞”......
⑺Kegel／Schurig，Inte......
⑻Vgl．Soergel／Schurig ......
⑼BGH Urteil v．28．01．198......
⑽Kegel／Schurig，Intern......
⑾JW 1937，1974．
⑿Kegel／Schurig，Internati......
⒀BGHZ 29，137（139）；BGHZ 44......
⒁Kegel／Schurig，Inter......
⒂Kegel／Schurig，Inte......
⒃Kegel／Schurig，Inter......
⒄Wolff，Das IPR Deutschla......
⒅Kegel／Schurig，Intern......
⒆Wolff，Das IPR Deutsch......
⒇李双元．国际私法（第3版）[M]．北京：......
(21)Kegel／Schurig，Intern......
(22)Kegel／Schurig，Inter......
(23)Kegel／Schurig，Inte......
(24)RabelsZ 5......
(25)RabelsZ 5（1931），2......
(26)Kegel／Schurig，......
(27)Kegel／Sc......
(28)BGH，Urt．v．22......
(29)德国旧《民法施行法》第1......
(30)Urteil OLG Hambu......
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