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∷【来源】《知识产权》 第2013-02期 第 3 页 |
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知识产权民事审判中的法官自由裁量权
【内容提要】知识产权民......
【关键词】自由裁量权 剩余立法......
[Abstract]The dis......
[Key words]discreti......
知识产权民事审判中的法官自由裁量指的是当法官......
在马克斯·韦伯看来，理性的法律适用就是将......
一、剩余立法权：法官自由裁量的必然性
关于立法权的分配，经典的描述来自于孟......
这一判断建立在这样一个基础之上，即立法者......
依现在的观点看来，经典理论关于立法机构与执......
事实上，赋予法官一定的自由裁量......
二、技术：法官自由裁量的可......
立法机关垄断立法权的认识不仅在理念上遭遇了破产，......
（一）开放的概念
在知识产权领域，迅速发展的互联网技术、生物科学等......
1991年我国《著作权法......
在该案中，法院指出，新......
（二）兜底条款
兜底条款是立法者认识到自己的有限理性后采......
在“高丽......
（三）笼统、模糊的内容
法律语词的模糊是立法中的又一个特点。这种模......
国家商标局《商标审查标准》（2005）第11条......
（四）我国知识产权立法的国际背景
与一般的民事法不完全相同，我国的知识产权立法在......
一个典型的例子是，我国著作权法......
（五）法官判案的逻辑
王泽鉴先生曾详细讨论处理实例中的......
在“张敏耀诉长江日报社案......
三、约束：法官如何思考
崔国斌教授认为，造成知识产权领域法官......
首先应予明确的是，法官们在......
的确，为鼓励作品和发明......
事实上，正如霍姆斯法官所......
更重要的是，绝大多数法官判案时考虑的不是“劳......
四、法律精神与司法政策：法官自由裁量的......
法律文本的开放性承认其自身成长和发展......
这暗示我们，法官自由裁量必须克制，不......
事实上，当法官处理知识产权纠纷（包括疑难纠......
当然，法官自由裁量并不意味着裁判的绝对......
【作者介绍】西南政法大学......
注释与参考文献 ⑴卡塔琳娜·皮斯托和许成钢教授认为，解释法律......
⑵有关这三种自由裁量的讨论，参见[美]罗纳德......
⑶参见[美]克里斯托弗·沃尔夫：《司法能动主义》......
⑷[美]罗纳德·德沃金，同注释⑵所引书，第52页......
⑸梁慧星：《民法解释学》，中国政法大学......
⑹例如，法律经济学的领袖之一波斯纳......
⑺[德]马克斯·韦伯：《经济与社会》（下），......
⑻[德]马克斯·韦伯：《经济与社会》（上），阎克......
⑼关于时间性与主体之间关系的讨论，参见王恒：......
⑽参见崔国斌：《知识产权法官造法批判》，载《......
⑾黄仁宇：《万历......
⑿最高人民法院：《关于当前经济形势......
⒀最高人民法院：《关于充分发......
⒁[法]孟德斯鸠：《论法的精神》（上），张雁深译，......
⒂这种唯理主义的典型代表是《普鲁士普通......
⒃怀特海的原话是，“理性之光可以照亮......
⒄[英]大卫·休谟：《人性论》（上）......
⒅Oliver Hart＆John Moore，F......
⒆卡塔琳娜·皮斯托、许成钢......
⒇卡塔琳娜·皮斯托、许成钢：《不完备法律之......
(21)同注释⒇，第112页。
(22)[英]弗里德里希·冯·哈耶克：《法律、立......
(23)[德]K·茨威格特、H......
(24)黄茂荣：《法学方法......
(25)北京市海淀区人民法院......
(26)[德]卡尔·拉伦茨：《法学方法论》，......
(27)同注释⑸，第198页。
(28)重庆市第一中级人民法院民事判决书（2......
(29)转引自王泽鉴：《侵权行为......
(30)同注释⒇，第145页。
(31)北京市第一中级法院（2006......
(32)王泽鉴：《法律思维与民法实例......
(33)武汉市中级人民法院判决书......
(34)Ronan Desley，......
(35)Millar v．T......
(36)同注释⒇，第148页。
(37)参见[美]小奥利......
(38)[美]小奥利弗·温德......
(39)[美]小奥利弗·温德尔......
(40)Richard A......
(41)除此之外，立案变......
(42)关于发展中的“中国模式”的讨论......
(43)黄宗智：《中国要做什么样的学术》，载《......
(44)侯猛：《最高法院访民的心态与表达》，载《......
(45)[美]理查德·波斯纳，同注释......
(46)同注释(23)，第233页。
(47)同注释⑸，第196页。
(48)[美]亚历山大·M·比克尔：《最小危......
(49)[美]罗纳德·德沃金，同注释⑵所引书，第5......
(50)同注释⑸，第198页。
(51)[美]约翰·哈特·伊利：《民主与不......
(52)[美]理查德·波斯纳：《法官如何思考》，......
(53)山东省济南市中级人......
(54)梁志文：《法官发展知识产权法：判例、法律方......
(55)孔祥俊：《商标与不正当竞......
(56)参见孔祥俊：《司法......
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