法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《时代法学》   第2013-3期  第 81 页 
 
论涉外民事法律选择方法(模式)的范式转换


  【内容提要】“规则”与“方法”之争是当今涉外民事法......
  【关键词】法律选择的二阶结构 ......
  [Abstract]At the prese......
  [Key words]structure ......

一、前言

  涉外民事适用中的法律选择问题是国际私法理论研......

二、方法论意义上法律选择模式的形成及......

  方法论意义上的法律选择方法最初萌芽于巴托鲁斯......
  (一)方法论意义上法律选择......
  萨维尼在《现代罗马法体系》第8卷《论法律冲......
  “法律关系+连结点+特定国......
  这就是萨维尼方法所构建的一切法......
  萨维尼开创的方法要比巴托鲁斯开创的方......
  (二)方法论意义上法律选择模......
  萨维尼“法律关系本座说”的思......
  萨维尼“法律关系本座说”对欧洲各国的国际私法产......
  (三)方法论意义上法律选择模式的方法论基础
  方法论意义上的法律选择方法与司法推理具有范式......
  事实上,自然法和法律实证主义均具有导向形式主义......

三、美国现实主义法学对方法论意义法律选择模式......

  方法论意义上的法律选择模式秉持了客观主义的立场,是......
  (一)美国现实主义法学对方法论意义上......
  在20世纪之前,主导法......
  美国现实主义法学者对方法论意义上的法律选择......
  首先,反对从先验的、形而上学的原则推演法律规......
  其次,法律现实主义者是规则怀疑论者,他们认为......
  最后,演绎推理并不能保证结果的合理性。传统......
  (二)本体论意义上法律选择模式对传统理论的超越
  在美国“冲突法革命”的背景下,本体论意义上的法律选......
  一方面,与方法论意义上法律选择模式不同的是,美国......
  另一方面,美国学者里斯等人立足于融贯性和整体性......
  (三)本体论法律选择方法的局限性
  本体论选择方法在超越传统法律选择理论的同时也暴露......
  首先,本体论法律选择理论......
  其次,本体论意义上法律选择理论主张放弃......
  最后,由于本体论意义上法律选择理论过分地强调了法官......

四、实现方法论意义和本体论意义法律选择方法......

  20世纪70年代以来,以美国为原生......
  (一)法律诠释学视野下当代法律选择模式的......
  当代国际私法既没有简单地沿袭冲突法革......
  坚持方法论与本体论法律选择方法......
  首先,吸收伽达默尔视阈融合的哲学思想,超......
  其次,在法律选择的过程上,当代法律......
  在次,在法律选择的目标上......
  最后,在法律选择的标准上,......
  (二)当代法律选择模式的二阶构造
  当代法律选择模式将法律选择作业区分为......
  (三)当代法律选择模式的思维模式
  当代法律选择模式在思维模式采取了类型思维,不同于司......
  首先,类型思维是一种开放性思维。与概念思维试图列......
  其次,类型思维是一种评价性思维。概念思维是一......
  最后,类型思维是一种整体性思......
  
  【作者介绍】武汉大学博士研究生,西北......
注释与参考文献
  ⑴[美]弗里德里希·K·荣格.法律选择与涉外......
  ⑵Savigny,System......
  ⑶Savigny,System des heuti......
  ⑷杜涛.德国国际私法:理论、方......
  ⑸See Savigny:A Treatis......
  ⑹See Juenger,“The Nee......
  ⑺[法]亨利·巴蒂福尔,保罗·拉加德.国际私法总......
  ⑻See Savigny......
  ⑼See Savigny:A Tr......
  ⑽Nussbaum和Ne......
  ⑾陈金钊.法律解释学[M].北京......
  ⑿张汝伦.意义的探究——......
  ⒀[美]史蒂文·J·伯顿.法......
  ⒁[美]约翰·亨利·梅利曼.大陆法系......
  ⒂Cheshire and North,Pri......
  ⒃宋晓.当代国际私法的实体取向[M].武汉:武......
  ⒄韩德培,韩健.美国国际私法(冲突法)导论......
  ⒅⒆See Cavers,......
  ⒇See Fred Schauer,“......
  (21)See Hesse......
  (22)William N.Eskridge......
  (23)[德]考夫曼.法......
  (24)[德]卡尔·拉伦茨.法学方法论......
  (25)[德]卡尔·拉伦茨.法学方法论[M]......
  (26)吴从周.论法学上之“类型”思维[A].杨......

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 — 作者简介 ——————
翁杰
其它代表作品:
- 论涉外民事法律选择模式的双重理性架构
- 论涉外民事法律选择方法(模式)的范式转换
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