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上海自贸区设立与变法模式思考——以“暂停法律实施”的授权合法性为焦点


  【内容提要】以全国人大......
  【关键词】自贸区 变法模式 授权 负......

一、问题的提出

  近半年来,“中国(上海)自由贸易试验区”(......
  虽然从全国人大常委会授权决定的表述看,将原来国务院......
  可见,全国人大常委会就国务院提交的“......

二、授权主体:全国人大常委会获取授权主体......

  全国人大常委会自身是否具有授权国务院在自......
  (一)就特定授权本身存......
  (二)授权主体自身具有被授权事......
  “暂停法律实施”,当属广义的“立法权”。由于......
  那么是不是《立法法......
  1.可否将“暂停实施”解释为“修改”?
  暂停某项法律在某个区域实施,是不是可以理解......
  2.可否将“暂停实施”解释为“部分补充”?
  《宪法......
  这样看来,全国人大常委会自身是否具有“暂停法律实施......

三、被授权主体:国务院能否作为“暂停法......

  即使全国人大常委会“暂停法律实施”的自身职......
  (一)是否符合《立法法......
  《立法法......
  1.法律制定之后“授权立法”的可能性
  尽管属于法律保留事项,但是考虑到代议制......
  2.国务院先行决定所需的规范位阶
  退一步说,纵使相关领域可以由全国人大常委会授权国务......
  (二)从“被授权主体”到“批准设立主体”
  讨论国务院是否能够成为经全国人大常委......
  众所周知,在现有法律框架下,一经制定被公布实施的法......
  不过,确实存在着有些地区实行特殊的经济制度,......

三、国务院就“暂停法律实......

  纵使全国人大常委会和国务院均......
  1.被“暂停实施”的规范类型及其正当性要求
  广义上说,法律规范类型存在四种情形,附随之上的效......
  在国务院决定设立上海自贸区和赋予其特......
  考虑到未来极有可能设立新的......
  2.“暂停法律实施”的例外......
  根据国务院《总体方案》,自贸区内实......

四、自贸区变法模式之惑:兼及......

  上海自贸区所代表的变法模式,改变了传统意......
  从第一层次由全国人大常委会向国......
  从第二层次由国务院向上海自贸区决定“暂行法律实施......
  当然,承载着加快政府职能转变、创新......
  第一,解决设立主体的合法性......
  第二,获取自贸区“暂停法律......
  第三,如果无法实现对自贸区直接的主体授权或者职权依......
  第四,在通过全国人大及其常委会授权的基础上,被......
  第五,必须厘清国务院与上海市政府以及上海自贸区管......
  
  【作者介绍】上海金融与法律研究院研究员,法......
注释与参考文献
  ⑴参见四部法律的有关规定拟在上海自贸区暂停实施,......
  ⑵《全国人民代表大会常务委员会关于授......
  ⑶1999年8月30日第九届全国人民代表......
  ⑷1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二......
  ⑸1988年4月13日第七届全国人民代表大......
  ⑹11项审批事项包括外资企业设立审批,外资企业......
  ⑺这里的授权,指的是“立......
  ⑻并且,授权立法原理一般还有“被授立法权不得再......
  ⑼参见《立法法......
  ⑽参见《立法法......
  ⑾特殊保留事项由《立法法......
  ⑿这也基本符合法治发达国家在19世纪末20世纪初兴......
  ⒀有关不同行政规范性文件的效力,参见朱芒:......
  ⒁学理认为,对于禁止性规范的尊重,最能彰显......
  ⒂参见国务院《关于授权国务院在中国(上......
  ⒃11项审批事项具体内容,参见《授权国务院......
  ⒄胡纯纯、李欣:《上海自贸区负面清单出炉:禁......

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 — 作者简介 ——————
傅蔚冈
蒋红珍
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