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∷【来源】《华东政法学院学报》 第2014-2期 第 108 页 |
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可罚的违法性理论利弊之启示
【内容提要】可罚的违法性通过对违法行为的“......
【关键词】可罚的违法性 刑法......
可罚的违法性理论是基于可罚......
一、可罚的违法性理论之要旨
在“一厘事件”中，政府委托被......
二、可罚的违法性理论之长处
可罚的违法性基于刑法......
（一）彰显了刑法......
在严格的违法一元论视域下......
微罪不罚其实并未背逆公众的良知与意愿。然而......
理性而言，刑法......
（二）发挥了限刑的实际功效
一般认为，在大陆法系视域下......
司法实践表明，可罚的违法性理......
三、可罚的违法性理论之不......
可罚的违法性理论固然有其相当明显的积极意......
（一）在犯罪论体系中的位置难......
在大陆法系通行的构成要件该当......
其一，构成要件阻却说。该说认为“行为在形式......
其二，违法性阻却说。该说......
其三，阻却构成要件或阻却违法性......
（二）“可罚”与否的判断基准难以把握
如何把握“质”与“量”的轻微程度呢？......
对于“量”之轻微性的判断标准，“量”主要......
对于“质”之轻微性的判断标准，“质”所......
四、可罚的违法性理论之启示
作为可罚的违法性理论根基的刑法......
（一）民生领域微罪入刑当慎重
可罚的违法性理论之所以能够在日本萌芽并勃兴，并非......
一方面，经济发展衍生出部分类型特定化的......
另一方面，战后日本个人权利观和整个社会......
对照经济发展和法治进步两个方面，我国当前的现状与处......
两相对照，在相似的情境下，中、日两国......
在《刑法修正案......
（二）社会危害性之“量”在犯罪构......
在我国的犯罪成立判断中，并没有......
第一，社会危害性之“量”在犯罪成立中应当作......
陈兴良教授在其刑法......
为何要在犯罪构成中赋予社会危害性独立......
对于社会危害性之量在犯罪构成中的地位，按照......
至于反映社会危害性程度大小的“量”的要......
第二，社会危害性判断标准......
（三）刑法......
从方法论的角度而言，刑法......
尽管从表面上看，可罚的违法性关注的是微罪如何出罪的......
在我国现阶段，选择实质解释，既有......
从可行性来看，由于我国刑法......
【作者介绍】上海市高级人民法院法......
注释与参考文献 ⑴洪福增：《刑法......
⑵林山田：《刑事法论丛》（二），台湾台大法学院图......
⑶该事件发生于日本昭和31年（......
⑷该事件发生于日本昭和3......
⑸该事件发生于日本昭和42年（1967年），其......
⑹林山田：《刑法......
⑺参见洪福增：《刑法......
⑻[日]大塚仁：《犯罪论的基本问......
⑼刘为波：《可罚的违法性论——兼论我国犯罪......
⑽李海东主编：《日本刑事法学者》......
⑾马克昌......
⑿李海东主编：《日本刑事法学......
⒀[英]梅因：《古代法》，......
⒁储槐植：《刑事一体化与关系刑法......
⒂李海东主编：《日本刑事法学者》（上），（中国......
⒃[日]平场安增等：《团滕重光博士古......
⒄[法]卢梭：《社会契约论......
⒅柯庆贤：《刑法......
⒆甘添贵：《刑法......
⒇在大陆法系刑法......
(21)于改之：《可罚......
(22)洪福增：《刑法......
(23)[日]间庭充幸：《文化与犯罪——......
(24)[日]间庭充幸：《文化与犯罪——日本......
(25)[日]日本法务省综合研究所编：《日本犯......
(26)[日]西原春夫......
(27)[日]西原春夫：《刑法......
(28)[日]西原春夫：《刑法......
(29)陈兴良：《规范刑法......
(30)高铭暄、马克昌......
(31)高铭暄：《刑法......
(32)陈兴良：《规范刑法......
(33)李洁：《中日涉罪之轻微行为处理模式比较......
(34)邓子滨：《中国实质刑法......
(35)苏彩霞......
(36)张明楷：《刑法......
(37)张明楷：《实质解释论的再提倡》，载《......
(38)陈兴良：《形式解释论的......
(39)陈兴良：《形式解释论的再宣示》，载《中......
(40)李立众、吴学斌主编：《刑法新思潮——张......
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