法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《华东政法学院学报》   第2015-02期  第 61 页 
 
法经济学中的“财产权”怎么了?——一个民法学人的困惑


  【内容提要】民法学与法经济学在理论......
  【关键词】财产权 产权 对物 权利束 ......

  从20世纪60年代以来,挟经济学帝......
  从民事法律的继受来看,我国属于大陆法系国家,......
  以下第一部分指明民法学与法经济学在理论预设方面的天......

一、民法学与法经济学的精神暗合及其不同的核心概......

  (一)民法学与法经济学的精神暗合
  法学的不同分支部门,遵循有不同的部门法哲学和目......
  首先,从基本精神来看,民法领域普遍遵......
  所谓意思自治,是指“法律赋予最大可能的自......
  其次,从主体上来看,民法以“抽象......
  古斯塔夫·博莫尔(Gustave B......
  这些理论预设上的暗合,使得法经济学之民法......
  (二)民法学与法经济学的不......
  由于起源的时间不同,滥觞于......
  依照这些差异来看法经济学调整方法,其最为人称道......
  经过这样一番创新论证得出的纠纷......

二、“财产权”在英美法系理解中的变迁

  在法学的世界中,由于这一学科......
  (一)财产权的自然主义理解
  在布莱克斯通(William Blackst......
  接着,亚当·斯密(Adam S......
  在布莱克斯通和斯密之后,边沁(Jeremy Be......
  在边沁之后,奥斯丁、艾伯特·克库莱克、P·科恩等......
  截至此时我们看到,法学家(在过去的......
  (二)财产权的实证主义转向
  但从20世纪开始,人类生产技术和反思能......
  1913年,韦斯利·霍菲尔德(Wesley ......
  霍菲尔德的精彩理论尝试,......
  (三)财产权的法经济学理解
  进入20世纪六七十年代,法......
  “让这一超现实主义财产权概念流行起来的主角是罗纳......
  由此,财产权彻底脱离了常识认知对它的自然主义归......
  通过以上追溯,我们清楚地看到了在英......

三、“财产权”在大陆法系理解中的......

  不过,上述衰亡只是在不区分公法私法传统的英美法系国......
  (一)“对物”和“对人”区分......
  1.制度结构开始萌芽
  人们面对着一片混沌的外部世界时,自然地会通......
  罗马法时代......
  此后,为了有效实现对土地的控制,中世纪日......
  2.制度结构逐步发展
  事实上,从生活直观上我们也能......
  随着中世纪后的近代罗马......
  由此,依照完全自然主义的“对象标准”,......
  (二)“对物”和“对人”区分的确立
  随着人类时代......
  为同时体现权利人对权利对象(物)之支配力......
  由此,对物权vs.对人权,......
  (三)“对物”和“对人”区分的重大......
  从19世纪中期起,人类大规模转向以城市......
  这样,在19世纪后半叶......
  这样,对物权对人权的区分标......
  通过以上追溯,我们清楚地看到了在大......

四、“财产权”与法经济学核心概念“产权”的差异

  (一)“财产权”中离不开的“对物”之......
  以上对民法学核心概念“财产权”在两大法系中的演变分......
  再对照大陆法系二元区分标准悄然变迁下的财产法......
  (二)天马行空的“产权”权......
  对比而言,法经济学对其“产......
  “产权”的含义除了如此辐射广泛外,......
  这样,在法经济学的研究中,就很难(......
  (三)对物“财产权”与权利束“产权”的......
  那么我们稍加对比就可看出,民法学中......
  不仅如此,二者更在作用效力上产生了一个关键的......
  “产权”的这一绝对性前提,适应了以其为......
  以此来看,本具有明显外延与效力差异的“财......

五、核心概念差异带来的困惑

  当法经济学走进财产法来思考问题......
  (一)“权利的相互性”命题和......
  在一片传统以来兼有放牧和种植的土地上,牧民的牛......
  在这样的命题逻辑下,人们所要考虑的,就不再......
  从法律理解来看,建栏成本的负担取决于双方当事人间......
  经过这样的一番创新论证,法经济学的纠纷解决结论自然......
  由此,法律思维中基本的“损害责任”考量......
  (二)交往安全的消失
  不仅如此,继续深思我们还会看到,以权利束“......
  我们知道,任何权利,都相应......
  而按照上述法经济学的个案效率考量顺......
  因此,法经济学这种精细化的财产权调整......

六、代结论:寻找法学的“真实而又易处理”前提

  对以上分析提出的法经济学财......
  事实上,“产权”和“财产权......
  在1937年论文的开端,科斯就指出,经......
  笔者以为,法学之研究,同样也应致力于寻找这......
  
  【作者介绍】中国社会科学院法学研究所副......
注释与参考文献
  ⑴英美法学家也有对此相类的理解,“财产权是其余所......
  ⑵王泽鉴:《民法总则》(......
  ⑶[英]哈耶克:《通往奴......
  ⑷本段内容及引用均参见......
  ⑸参见[美]罗伯特·考特、托马斯·尤伦:《法和经济......
  ⑹对案例具体分析参见下文第五部分第......
  ⑺See Thomas W.Merri......
  ⑻Blackstone,Blac......
  ⑼此段及三处引文均参见A......
  ⑽Jeremy Bentham,T......
  ⑾See Jeremy Bentham,The ......
  ⑿Jeremy Bentham,“Idea......
  ⒀See John Au......
  ⒁See Richard T Ely,Prop......
  ⒂Wesley N. H......
  ⒃See Wesley N. Hohfeld,“......
  ⒄Arthur L. Corbin,“T......
  ⒅See Walton H. Hamil......
  ⒆Thomas W.Merrill&H......
  ⒇See R.H.Coase,“Th......
  (21)在法学科角度的思考中,这......
  (22)Joan Williams,“The Rh......
  (23)Edward L. Rubin,“Due ......
  (24)See Bruc......
  (25)See Thoma......
  (26)如《法国民法典》第544条:所有......
  (27)以德国民法为主的潘德......
  (28)参见[日]佐贺做哉:《关于物权......
  (29)Immanuel Kan......
  (30)苏永钦:《民事......
  (31)See Pother,Trait......
  (32)参见[日]濑川......
  (33)这和上文所述霍......
  (34)需额外说明的是,对应于大陆法系这......
  (35)详见下文第五部分第一节。
  (36)《德国民法典》第90条:本法所称的物为有......
  (37)See Tho......
  (38)Armen A.Alchi......
  (39)Yoram Barzel,......
  (40)Harold Demse......
  (41)周其仁:《产权与制度变迁——中国改革......
  (42)汪丁丁......
  (43)2001年6月1日,陶女......
  (44)[美]R.科斯:《企业、市场与法律》......
  (45)See R.H.......
  (46)参见周其仁:《研究真......

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冉昊
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