法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学家》   第2015-2期  第 75 页 
 
民刑交叉中合同效力的认定及诉讼程序的构建——以最高人民法院相关司法解释为视角


  【内容提要】民刑交叉中的相关法律......
  【关键词】民刑交叉 合同效力 诉讼程序

  民刑交叉问题既是一个古老陈旧却又历......

一、民刑交叉的价值......

  民刑交叉也称为“刑民交叉”......
  (一)民法与刑法......
  从古代的“刑民合一”到近代的“刑民分......
  刑法......
  与此不同,民法以个人与个人之间的平等和自决(私......
  (二)民刑交叉的功效
  随着市场经济的不断发展以及国家社会的渐进成熟,法律......
  然则,在笔者看来,民法与刑法......
  第一,减损了刑罚的打击力度。比如,按照《最高人......
  第二,弱化了民法的功能。比如,按照《刑法......
  第三,降低了诉讼效率。无论是......

二、犯罪行为与合同效力的关联与分......

  犯罪行为与民事合同的牵连、交叉与叠加,必然产生一个......
  (一)诈骗类犯罪与合同效力的认定
  诈骗类犯罪从客观方面上......
  1.观点的梳理
  诈骗类犯罪行为与合同交......
  就此,我国《合同法......
  2014年7月,最高人民......
  2.本文的观点
  笔者认为,涉合同的诈骗犯罪存在着有所牵连但截然......
  由于评价视角、对象的不同,刑法......
  3.对上述两个司法解释征求意见稿的评价
  如此以来,《民刑交叉征求意见稿》......
  笔者认为,当事人一方的诈骗......
  由此,对于涉嫌诈骗犯罪的民间借贷,进一步......
  《民间借贷征求意见稿》中“借款人或出......
  (二)“以合法形式掩盖非法目的”的排除适用
  有观点认为,涉合同类诈骗行为应当......
  我国《民法通则......
  综合学者论述以及相关实例......
  总之,以签订合同的形式实施诈骗,如果仅仅是合......
  (三)违反市场准入类犯罪与合同效力的认定
  民法以意思自治为原则,......
  其实,在这几个罪名之上还有一个一......
  以民间借贷为例,一方行为如构成非法吸收公众存款罪......
  就非法吸收公众存款罪而言,要开展吸收公众存款的......
  首先,结合最高人民法院有关指导意见,......
  其次,违反市场准入制度......
  再次,非法经营类犯罪的构......
  最后,作为合同相对方的债权人在行为人非......

三、民刑交叉的法律......

  刑民交叉的实体问题在于分析刑事、民......
  (一)“先刑后民”原则的确立及......
  1.“先刑后民”原则的......
  “先刑后民”既不是民事诉讼的法定原则,也不是刑事诉......
  “先刑后民”(28)的内容包括位阶上的刑事优......
  2.相关司法解释的规定
  (1)1985年8月1......
  (2)1987年3月11日,最高人......
  (3)1997年12月......
  (4)1998年4月21日,最高人民法院发布的《关于在审理经济纠纷案件中涉及经济犯罪嫌疑若干问题的规定......
  (5)2014年3月25日,最高人民法院......
  我国历史上长期有着“重刑......
  (二)对“先刑后民”原则的反思
  有论者指出,“先刑后民原则......
  第一,从价值功能而言,公权与私权应受......
  第二,从证明标准而言,刑事程序能动......
  第三,从判决结果而言,刑民分离的情况下,对......
  第四,从权利保护而言,“先刑后民”不......
  此外,“先刑后民”还存在为地方保......
  (二)“刑民并行”原则之......
  “先刑后民”原则作为处理刑民交叉案件的基本方式......
  1.刑民责任的并行
  刑事责任是指行为人因其犯罪行为所应承受的......
  值得说明的是,2010年最高人民法院制定的《量......
  事实并非如此。所谓量刑情节,是反映罪行轻......
  2.刑民体系的自洽
  从诸法合体到各自分立,体现了法律发展与......
  然而,民法从其诞生之日起......
  尽管公法总有侵入私法的“冲动”,但私法还是应当尽量......
  因此,公法与私法的关系主要是公法介入私法的限度。......
  3.“刑民并行”的现实基础
  刑民交叉可分为法律事实竞合型与法律事实牵连型......
  刑民交叉案件最多、最常见的是犯罪与侵权的交叉......
  就犯罪与合同的交叉而言,诈......
  可见,司法实践中许多案件......
  4.作为例外的“先刑后民”及“先民后刑”
  《民事诉讼法......
  民事诉讼的审理需以另一刑事案件的......
  与此相反,刑事诉讼的审理需以另一民事案件的审理结果......
  (三)对司法解释征求意见稿的简要评析
  《民间借贷征求意见稿》第6条规定:“......
  《民刑交叉征求意见稿》第6条规定:“人民法院审......
  《民间借贷征求意见稿》第6条、第7条、《民刑交叉......
  《民间借贷征求意见稿》......
  相比较而言,《民刑交叉征求意见稿......
  但有一点值得肯定,《民间借贷征求......
  
  【作者介绍】法学博士,最高人民法院法官;......
注释与参考文献
  ⑴姜涛:《风险刑法......
  ⑵参见[德]卡尔·拉伦......
  ⑶参见[德]迪特尔·梅迪......
  ⑷See Charles A.Sull......
  ⑸See Ernst C.......
  ⑹朱铁军......
  ⑺刑法......
  ⑻民事责任刑罚化主要体现为,......
  ⑼[德]拉德布鲁赫:《法学导论》,米健......
  ⑽参见王小莉:《民刑并存情形下合......
  ⑾参见叶名怡:《涉诈骗......
  ⑿参见何帆:《刑民交叉......
  ⒀《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法......
  ⒁参见孙鹏:《论违反强制性规......
  ⒂参见谢鸿飞:《论法律行为生效的“适法规范”——公......
  ⒃See Sharon Fineg......
  ⒄参见注⑾,第133页。
  ⒅参见注⑽,第13页。
  ⒆参见崔建远主编:《合同法......
  ⒇参见王利明:《合同法......
  (21)参见唐英:《浅......
  (22)市场准入制度包括核......
  (23)Herbert ......
  (24)非法经营罪所侵害的法益,理论上有多种......
  (25)最高人民法院于2009年发布的《......
  (26)擅自设立金融机构罪......
  (27)《中华人民共和国最高人民法院公报》......
  (28)限于篇幅,本文不再讨论“先刑后民”的模......
  (29)徐艳阳:《刑民交叉问题研究》,中国政法大学......
  (30)万毅:《“先刑后民”原则的理论困境及其......
  (31)参见陈兴良、胡建......
  (32)在前引万毅文中,尽管他否......
  (33)姜明安:《公权与私权平衡是一个法治原则......
  (34)我国《物权法》确立了物权平......
  (35)比如,甲将乙打成重伤后逃逸,刑事诉讼立......
  (36)王亚新:《诉讼程序中的......
  (37)马明亮......
  (38)关于“先刑后民......
  (39)主张“先民后刑”的文章有:曾粤兴:《民刑......
  (40)张明楷:《刑法......
  (41)刘保玉、周彬彬:《民事责任与义务的界分......
  (42)同注(40),第442—443页。
  (43)苏永钦:《走入新世纪的私法自治》,中国......
  (44)王广彬:《社会法......
  (45)同注⒂,第124页。
  (46)参见注⒁,第129页。
  (47)参见毛立新:《刑民......
  (48)但笔者认为这并不妥当,一方当事人的诈骗行......
  (49)司法实践中,还存在......
  [1]陈兴良、胡建生、朱平等:《“......
  [2]万毅:《“先刑后民”原则的理论困境及......
  [3]谢鸿飞:《论法律行为生......
  [4]叶名怡:《涉诈骗合同的民法规制》......

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 — 作者简介 ——————
王林清
刘高
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