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司法目标与司法再解读


  【内容提要】司法目标是司法的核心问题,决定司......
  【关键词】司法目标 社会自发秩序 社会习......

一、引论:为何要关注司法目标?

  从管理实践角度看,司法目标是司法的核心问题。
  其一,司法目标决定司法在公共治理......
  其二,司法目标指引诉讼程序制度构......
  其三,司法目标指引法律适用。......
  显然,在我国推进国家治理体系和治理现代化......
  司法目标不是任意确定的。达......

二、司法目标设定的标准

  当前,对司法目标的界定比较混乱,表现在司法目标......
  比如姜小川教授认为,“党的十七大报告提出,建立公......
  第一,司法目标是一种整体的司法系......
  第二,司法目标应当是对司法系统运行结果......
  第三,司法目标是人类价值演绎和司法......
  第四,司法目标是积极价值。......
  第五,司法目标的表述应当力图清晰。这样司法目......

三、司法目标若干观点批判

  司法目标的观点很多,我们将欲批判的观点归......
  (一)泛化的观点
  这类观点主要特点是将一定的结果状态规......
  中西方法学语境中都有“司法正义”作为司法目标一说......
  “司法公正”在我国理论界和实践中普......
  卢曼认为“公正”根本不......
  将“司法为民”⒅确定为司法目标也是不合适的。这......
  “三个至上”(即党的事......
  (二)法适用主义观点
  这类观点将司法看成是现存法的适......
  法律实证主义认为,“实在法......
  至少在两点上可以对司法......
  自然法理论坚信存在“法上之法”,即在......
  从自然法适用观演化出两种变种的观点,即在法条适......
  对适用多数人的意见的观点很容易批判。首先......
  司法内共享价值更多地是基于英国普......
  (三)实用主义观点
  实用主义反对法适用主义的形式主义和教......
  实用主义视“好的系统性后果”为司法目标,但“好的......
  正如波斯纳所说,实用主义是“一种......

四、司法目标的重新定位

  依据前文设定的司法目标确定标准以......
  (一)目标形式层面;维护社会合作的秩......
  博登海默对秩序的理解是,“......
  司法目标的形式层面应是维护社会秩......
  司法维护的社会秩序是人们之间的行动秩序。所谓......
  司法维护社会秩序是通过维护能促成人们合作的......
  (二)目标的实质层面:......
  社会有秩序才能正常运转,但如果司法维护的秩序......
  那么,什么是社会发展?社会是人们交往(44)结构......
  怎样的社会秩序才有利于社会发展呢?
  社会秩序有两种渊源,一是人造的......
  人造秩序是由统治者理性设计的,最典......
  自发秩序中,人们没有共同目的,只有各自独立的目的......
  司法应当维护自发的合作秩序:
  其一,在自发的秩序中,每......
  其二,自发秩序有社会自......
  其三,人造秩序中,社会主必须按统治者“应该做什么......

五、维护自发的社会秩序视野......

  遵循规则形成社会秩序,司法要维护自发的社会秩序......
  (一)司法适用的“法”
  自发秩序是绝大多数社会主体在应对即时性环......
  那么,作为“法”的大家共同遵......
  合理解释“人们共同遵守秩序要求的规则”的理由......
  社会秩序型构于社会的行为习惯,并不意味着......
  司法维护社会秩序要求将当时某个领域流行......
  (二)司法与国家法的关系
  有不少人将两者关系理解为层级服......
  国家法与司法应当是平等的合作关系。......
  (三)“司”法的方式
  传统司法理论认为,司法是保护当事人的合......
  自发秩序是人们自主运用自己的......
  然而,“自主”不是绝对......
  法来源于习惯,作为法的核心内容的禁止性义务实际上是......
  (四)公法领域中的司法
  自发秩序是基于目的独立的社......
  自发秩序是社会发展的条件,然而在一个没有政府的社......
  正是在这个理由之下,演化出政府三个职能,首......
  为了保证政府更好地履行上述职能......
  根据上述分析,司法维护社会自发秩序,在公法领域有......
  判定公法行为是否遵循了......
  (五)法官的能力
  司法通过适用流行行为习惯......
  伴随人的需求变化与提高,自发社会秩序......
  法官发现自发秩序的禁止......
  法官不必等到社会秩序变迁完成,新的习惯定型......
  
  【作者介绍】江苏省行政......
注释与参考文献
  ⑴[美]米尔伊安·R·达玛什卡:《司法和国家权力......
  ⑵[英]蒂莫西·A.O.恩迪科特:《法律中的模......
  ⑶法治的“统合原则”是法......
  ⑷姜小川:《我国司法目标的构成要素及相互关系》,......
  ⑸[美]赫伯特A·西蒙:《......
  ⑹陈瑞华:《通过法律实现程序正......
  ⑺陈瑞华:《通过法律实现程序正义......
  ⑻[美]庞德:《通过法律的社......
  ⑼[美]博登海默:《法理......
  ⑽吕世伦、文正邦:《法哲学......
  ⑾陈光中:《刑事诉讼法......
  ⑿谭世贵:《中国司法制度》,法律出版社2005......
  ⒀[英]哈特:《法律的概念》,许家馨、李冠宜译,法......
  ⒁[德]卢曼:《社会的法律》,郑伊清译,......
  ⒂卢曼的法律系统“或然性信条”是指,法律系统既受......
  ⒃同前引⒁,第119页。
  ⒄同前引⒃。
  ⒅《人民法院第二个五年改......
  ⒆《深化研究、深化教育、深化实践“三个至上......
  ⒇[奥]凯尔森:《纯粹法理论》,张书友......
  (21)徐显明......
  (22)同前引⒇,第90页。
  (23)同前引⒇,第55页。
  (24)[德]G·拉德布鲁赫:《法哲学......
  (25)[英]马丁·洛克林:《剑与天平—......
  (26)顾培东:《公众判意的法理解析——对许霆案......
  (27)Robert M.C......
  (28)何勤华:《外国法律史研究》,中......
  (29)Lord Parker,R......
  (30)[美]理查德·波斯纳:《法......
  (31)Maricarm......
  (32)同前引(30),第75页。
  (33)[美]理查德·波斯纳:《道德和法律理论的疑......
  (34)兰照:《论司法实用主义》,吉林大学博士......
  (35)[美]理查德·波斯纳......
  (36)同前引(35),第......
  (37)同前引(35),第2......
  (38)[美]理查德·波斯纳:《超越法律》......
  (39)[美]博登海默:《法理......
  (40)[英]弗里德利希·冯·哈耶克:《法律......
  (41)同前引(39)。
  (42)[英]H.L.A.H......
  (43)同前引(40),第65页。
  (44)[德]卢曼:《社会的法律》,郑伊清......
  (45)同前引(40),第13页......
  (46)同前引⑸,第75页......
  (47)[德]弗里德里希·卡尔·萨维尼:《论......
  (48)同前引(40)......
  (49)[美]玛丽安·康斯特布尔:《正义的沉......
  (50)[德]弗里德里希·卡尔·萨维尼;......
  (51)同前引(40),......
  (52)司法现象可能是最早出现的公......
  (53)如果从维护公益与维护......
  (54)就司法本身的公法性司法表现......
  (55)[英]弗里德利希·冯......

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 — 作者简介 ——————
方宏伟
张忆白
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