法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学家》   第2015-3期  第 32 页 
 
法律关系取代行政行为的可能与困局


  【内容提要】因为显著的......
  【关键词】行政行为 行政方式法教义......


序目

  在作为大陆法系行政法学典范......
  但如所有的传统概念一样,行政行为自创设时起就持......
  在这些尝试中,法律关系论相当典型,发展至今也较为......
  以上述思考为脉络,本文尝试对传统行政行为所......

一、行政行为作为现代行政法总论核心的困境

  以德国为代表的传统行政法学本质上就......
  在行政方式法教义学中,行政行为又......
  1.缺乏对时间维度的把握......
  2.缺乏对相对人的关照。型式化行......
  3.缺乏对其他主体和多边法律关系的覆盖。传统行政......
  4.缺乏行为体系的整体均......
  除上述批评外,因“结果导向”所导致的“法院中心主......

二、行政现实的变革与行政法学的方向......

  事实上,作为一种思考模式,行政行为法教义学自始就......
  (一)行政任务的膨胀和行政角色的转变
  在行政行为的初创时代......
  除行政任务膨胀外,行政角色在新兴行政下同......
  (二)行政正当性基础的转变
  新兴行政引发的还有行政正当性基础的转变。......
  也正是在这一背景下,自20世纪80年代末......
  (三)行政法法教义学的方向......
  综上,行政行为在法体系中的重要性,因行政角色和......
  很多德国学者将行政法学理在现阶段所经受的......

三、作为竞争和替代的法......

  在重新寻找“阿基米德支点”的过程中,“......
  (一)传统学理中的行政法律关系
  回溯历史,拉班德(Laband)、耶林内克(J......
  上述学者的努力虽然并未使行政法律关......
  (二)法律关系学理重焕生机的宪政背景
  除行政现实的变革外,法律关系......
  (三)法律关系学理的导引思想
  法律关系学理将法律关系定义为“两......
  受民事法律关系学理的影响,类型化同样是行政法律关系......
  (四)行政法律关系学理......
  在现代德国行政法史上,不遗余力地推进行政......
  与凯尔森一样,阿赫特贝格首先将“法......
  阿赫特贝格的上述建构凸显......
  1.法律关系的产生基础
  传统学理通常将法律关系的产生基础直接归因......
  现代法律关系学理认为,行政法律关系的产生并......
  2.法律关系的权利义务主体
  传统行政法以国家与社会的二分作......
  除将公民作为独立主体考察外,法律关......
  以阿赫特贝格对法律关系的典型分类为例,......
  除使国家与相对人之间的关系相对化外,第......
  3.法律关系的内容构造
  既然法律关系是法律关系......
  保护规范理论虽然在德国公法史上......
  将公权利理论与法律关系相连,首先使对相对......
  除这些主要的权利义务及它们的互动......
  与这些附属权利和附加义务相对应的,是适用于法......
  4.三边与多边的行政法律关系的处理
  因受到传统行政法体系的影响,之前对法律关系......
  三边或多边行政法律关系的大量......
  5.法律关系的持续性及其变......
  相对于行政方式法教义学仅关注行政过程最终效......
  这种对法律关系变动活动的持续......
  除强化对行政的动态把握外,法律关系学理的......
  (六)法律关系学理的优越性
  阿赫特贝格最初只是概要地认为,行政行为......
  首先,法律关系的基本思想是对相关生活事实进行法......

四、法律关系作为行政法总论核心的困局

  法律关系被誉为实现行政任务的“多......
  (一)“平等秩序”作为......
  法律关系学理的倡导者常常指责行政行为中明显......
  但公民与国家之间属于平等......
  (二)核心概念功能指向的阙如
  行政行为之所以能够成为行政方式法教义学......
  但作为核心概念,法律关系在行政法中却缺乏这种鲜......
  (三)制度化、体系化的欠缺
  除功能性匮乏外,制度化、体......
  但与体系完备的行政方式法......
  (四)突破公权利理论的困难
  除行政法律关系学理制度化和体系化程度不高外......
  如上文所述,德国法一贯将......
  正是在这一背景下,法律关系学理的......
  综上,法律关系理论要取代行政行为成......

五、法律关系与行政行为:非......

  概念功能指向阙如、制度化体系化程度偏低、核心理......
  事实上,无论是宣称其优越性的支持者......
  (一)行政行为的功能价值与革新能力
  法律关系学理的倡导者曾指责行政行为......
  除不容放弃的功能价值外,作为一项传统的制度创设......
  (二)法律关系和行政行为......
  既然“用法律关系替代行政行为的做法并不值得推......
  综上,在被重新定位之后,“......

结语

  如果说法学的核心命题,在于“拣选社会生活中具有法......
  但一项成熟的法教义不仅应包含对现实经验的细致归纳,......
  
  【作者介绍】中国政法大学比较法学研究院教授。
注释与参考文献
  ⑴Handlungsformenleh......
  ⑵Vgl.Hartmut Baue......
  ⑶Vgl.Peter Haeberle,Das V......
  ⑷Vgl.Wilhelm......
  ⑸Vgl.Wolfgang Hoffmann—......
  ⑹Klaus Obermayer,V......
  ⑺Eberhard Schmidt—Assma......
  ⑻Vgl.Eberha......
  ⑼参见注⑵,第309页。
  ⑽同注⑺,第533页。
  ⑾参见注⑵,第681页。
  ⑿同注⑺,第540页。台湾地区......
  ⒀Otto Bachof,D......
  ⒁参见注⑺,第109页。
  ⒂Vgl.Norbert Achterberg,......
  ⒃Dirk Ehler......
  ⒄参见注⒃,第915页。
  ⒅参见注⑵,第315页。
  ⒆Rainer Wahl,Der N......
  ⒇Peter Krause,Rech......
  (21)同注⑺,第311。
  (22)参见注⑺,第107页。
  (23)同注⑵,第314页。
  (24)Vgl.Friedric......
  (25)Vgl.Wolfgang Meyer—......
  (26)Vgl,Winfried Brohm,......
  (27)Winfried B......
  (28)Wolfgan......
  (29)Eberhar......
  (30)Eberhard Schm......
  (31)Ernst—Has......
  (32)参见注⑵,第313......
  (33)Vgl.Hans Heinrich Rup......
  (34)也有学者因此评价,在传统认知脉络下......
  (35)Andreas Vosskuh......
  (36)施密特—阿斯曼和霍夫曼......
  (37)Vgl.Reiner Schmidt,F......
  (38)Vgl.Thomas Vesting,N......
  (39)Vgl.Ernst—Hasso Ritte......
  (40)Vgl.W.Hoffman......
  (41)参见注(40),第43......
  (42)同注⑵,第306页。
  (43)同注⑵,第305页。
  (44)同注⑺,第53......
  (45)同注⑶,第248页。
  (46)参见注⑵,第315页。
  (47)参见注⑵,第316页。
  (48)Georg J......
  (49)Vgl.Otto Ma......
  (50)参见注⑺,第53......
  (51)参见注(24)......
  (52)Vgl.Hartmut Mauer,A......
  (53)Vgl.Zippelius/Wue......
  (54)基于这一原因,很多学者认为......
  (55)同注⑺,第539页。
  (56)Norbert Achte......
  (57)Jost Pietzc......
  (58)Vgl.Wilhelm Henke,Das......
  (59)参见注⑵,第31......
  (60)同注⑵,第317页。
  (61)Vgl.Meyer—Hesem......
  (62)同注(56),§19 Rn.4......
  (63)参见注(56),§19 Rn 33.
  (64)下文有对阿赫特贝格法律关系分类的详细阐释......
  (65)同注⒀,第240页。
  (66)同注⑶,第261页。
  (67)Vgl.Hermann Hill......
  (68)Hans—Uwe Erichse......
  (69)同注(52),第215页。
  (70)同注⑺,第53......
  (71)Vgl.Georg Jellinek,Sy......
  (72)参见注(56),§19 Rn.38.在......
  (73)参见注(56),§19 R......
  (74)参见注(56),§19......
  (75)参见注(56),§19......
  (76)德国法最初认为公务员和行政机关之间处......
  (77)参见注(56),§19 Rn.52......
  (78)参见注(56),§19 Rn.53.
  (79)Vgl.Frie......
  (80)Vgl.Hartmut Maure......
  (81)Nobert Acherberg,Al......
  (82)参见注(52),第155......
  (83)Hartmut ......
  (84)参见注(83),第61......
  (85)参见注(83),......
  (86)参见注(83),......
  (87)Vgl.Henk......
  (88)参见注(83),第614页。
  (89)Vgl.Hartmut Ba......
  (90)参见注(89),第......
  (91)参见注(52)......
  (92)Vgl.Paul Stelkens,VwV......
  (93)参见注(92),Rdnr.25......
  (94)参见注⑵,第323页。
  (95)BFH,BStBL.Ⅱ 1991,......
  (96)Rainer Wahl,De......
  (97)参见注(79),第219页......
  (98)参见注(83),第5......
  (99)BverwGE 78......
  (100)Vgl.Raf......
  (101)同注(79),第21......
  (102)同注(79),第212页。
  (103)同注⑶,第254页。
  (104)参见注(79)......
  (105)Vgl.Carl Ritter,D......
  (106)参见赖恒盈:......
  (107)参见注(106),第69页。
  (108)同注⑶,第255页。
  (109)同注(79),第213页。
  (110)参见注⑺,第537页。
  (111)参见注⑺,第54......
  (112)同注⑶,第265页。
  (113)参见注(79),第199页。
  (114)参见注⑶,第250页。
  (115)张锟盛:《法律关系理论作为行政法体系革......
  (116)同注⑺,第5......
  (117)参见注⑺,第539页......
  (118)同注⑺,第5......
  (119)同注⑶,第266页。
  (120)Hans M......
  (121)同注(57),第281......
  (122)Wilhelm......
  (123)J.Martens,KritV 1986......
  (124)Vgl.Har......
  (125)参见注(124)......
  (126)同注⑺,第54......
  (127)同注⑶,第252页。
  (128)同注⑺,第540页。
  (129)同注⑺,第540页。
  (130)同注(79),第216......
  (131)同注(79),第21......
  (132)有关行政行为的创设过程及其法治国意义,可......
  (133)Wahl/Hermes......
  (134)“规定功能的法概......
  (135)同注(57),第285页。
  (136)参见赵 宏:《行政法学的体系化建构......
  (137)参见注⑺,第189页。
  (138)同注⑺,第119页。
  (139)同注⑺,第119页。
  (140)同注⑶,第265页。
  (141)李建良:《行政法基本十讲》,元照......
  (142)同注⑺,第121页。
  (143)同注⑺,§19 Rn......
  (144)同注(83),第587页。
  (145)同注(83),第588页。
  (146)同注(83),第590页。
  (147)同注(83),第590页。
  (148)同注(83),第592页。
  (149)同注(83),第5......
  (150)Christoph Degenh......
  (151)Christoph Se......
  (152)同注(83),第608页。
  (153)同注(83),第611......
  (154)同注(83),......
  (155)同注(83),第615页。
  (156)Rolf Groeschner,D......
  (157)同注(57),第297页。
  (158)参见注(57),第290.ff.
  (159)BVerwGE 78,40.
  (160)同注⑵,第301页。
  (161)参见注(57),第2......
  (162)同注(57),第295页。
  (163)同注(57),第285......
  (164)同注(79),第21......
  (165)同注(79),第216页。
  (166)同注(79),第221页。
  (167)同注⑻,第20......
  (168)同注(79),第199页。
  (169)参见注⑺,第541页。
  (170)参见注⑻,第255页。
  (171)参见注⑺,第......
  (172)同注⑻,第178页......
  (173)同注⑺,第125页......
  (174)同注(79)......
  (175)Vgl.Eberhard Schmi......
  (176)同注⑶,第47页。
  (177)先行裁决(Vorbesc......
  (178)同注⑺,第125页。
  (179)同注(79),第207页。
  (180)同注(79),第201页。
  (181)同注⑻,第192页。
  (182)参见注(136),第64页。
  [1]张锟盛:《法律关系理论作为行政法体......
  [2]Norbert Achterb......
  [3]Dirk Ehlers,Rechtsve......
  [4]Hartmut Bauer,......
  [5]Jost Pietzcker,Das V......

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赵宏
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