法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法商研究》   第2015-3期  第 26 页 
 
反垄断法实施的协商制研究


  【内容提要】反垄断法实施制度在......
  【关键词】反垄断法 协商制 对抗制 ......

  任何法律制度的建立都有其意欲实现的价值目标......
  目前,对《反垄断法》实施制度......
  虽然近年来学者们在评介国外反垄断法实施......

一、法律实施制度及决定其选择的因素

  在法律实施制度的历史演变中产生了不同性......
  (一)对抗性与协商性法律实施制......
  目前法律的实施制度以其......
  1.对抗制
  对抗制是个人主义性质的,是以行为......
  这种观念和假设决定了对抗制通......
  2.协商制
  相较对抗制而言,协商制是社群主义性质......
  正因如此,协商制通常把纠纷看做是主体间就某种行为......
  (二)决定法律实施制度选择的因素
  这两种实施制度没有绝对的优劣之分,一种法律具体选择......
  1.单一......
  法律规范行为的目的是为了弃恶扬善、趋......
  当法律规范的行为是善恶分明的单一......
  当法律规范的是混合性行为时,协......
  2.私人性与公共性
  法律实施的目的在于解决纠......
  私人性影响行为是指行为......
  当法律规范的是私人性影响行为......
  3.物质性与系统性
  行为的后果既与行为本身......
  物质性损害行为具有四个特点:(1)......
  系统性损害行为相应的也具有四......
  通常,对物质性损害行为引发的纠纷,由于主体的......

二、协商制是反垄断法实施中相对可欲......

  在反垄断法的实施中,选择对抗制还是协商制......
  (一)限制竞争行为是混合性行为
  反垄断法中的垄断行为是对市场经营者......
  然而,在现实社会中,经营者的这些行为何谓适......
  (二)限制竞争行为是公共性影响行为
  “反垄断法保护的是竞争而不是竞争者”是各国......
  上述变化反映在反垄断法上......
  (三)限制竞争行为是系......
  “反垄断法保护的是竞争而......
  上述分析说明,垄断行为的损害特性与协商制功能发......

三、反垄断法实施中......

  任何法的实施都有四种基本方式,即守法、执......
  (一)反垄断执法中协商制的适用范围......
  执法有广义和狭义之分,广义的执法是指行政执法......
  反垄断执法实践包括抽象行政执法,如美国司......
  反垄断法的广义执法选择是由反......
  反垄断法的立法特点和内容特性使得反垄断法......
  目前,我国反垄断执法机关也配置了准立法权......
  (二)协商制适用于反垄断司法的全......
  1.协商制贯穿于司法全过程的......
  司法过程包括司法程序的......
  (1)程序启动阶段的协商主要体现......
  为改变私人诉讼在欧盟的“不发达......
  德国在2005年6月对《反......
  (2)庭审过程中的参与协商主要表......
  (3)判决作出中的协商主要体现在法官作出对行为......
  2.协商制贯穿于司法全过程的规范分析
  垄断行为危害性的特点决定了要保......
  (1)协商制要求在程序启动阶段应当赋予广泛......
  (2)协商制要求在庭审中赋予各种利益主体参与并......
  (3)协商制要求在判决的作出中须有纷争双方、......

四、反垄断法实施中协商制的......

  反垄断法实施的协商制体现在多方面,但从......
  (一)反垄断执法中协商制的核心......
  反垄断法属于规制法,(2......
  在国外规制改革的过程中......
  1.协商的基础性制度
  协商需要利益相关者以及......
  (1)透明度作为一项原......
  (2)规制影响分析制度。这一制......
  2.协商制
  按照所有人可以公开参与的原则,依法赋......
  以上两类制度主要是抽象执法的制度规范,......
  3.执法和解制
  反垄断执法和解制度在不同的国家和......
  尽管名称不同,其内容却基本相同,多数都......
  (二)反垄断司法中协商制的核心制......
  反垄断法的价值定位决定了反垄断诉讼是秩序建......
  1.专家证人制度
  专家证人制度是英美法系证据法......
  2.政府介入制度
  政府介入制度是指当私人提起反垄断诉讼后,竞争主管......
  3.“法庭之友”制度
  “法庭之友”是指在诉讼案件中......

五、结语

  “反垄断法保护的是竞争而不是竞......
  限于文章的篇幅,本文主......
  
  【作者介绍】上海财经大学法学院教授、博士生导师
注释与参考文献
  ⑴以笔者在反垄断法实施的前五......
  ⑵例如,2009年3月18日禁止可口可乐公司收购中......
  ⑶参见刘宁元主编:《中外反垄断法......
  ⑷参见王炳:《反垄断法非强制性执法......
  ⑸《中华人民共和国反垄断法》虽就公共实施规定......
  ⑹从目前国内反垄断法较......
  ⑺参见唐力:《论协商性司法......
  ⑻这里的行为善恶不是纯道德意义上的......
  ⑼这里的私益和公益不是从利益归属的主体角度而......
  ⑽分散的小额大规模损害指受害主体分散,每......
  ⑾See Andrew Caplin&John ......
  ⑿参见[美]欧内斯特·盖尔霍恩等:《反垄断法与......
  ⒀虽然在反垄断法实践中,......
  ⒁See Brunswick Corp.v.P......
  ⒂在美国,反托拉斯私人原......
  ⒃参见何之迈:《公平交易法专论》,中国政法大学出版......
  ⒄正如国家工商行政管理总......
  ⒅该标准是指如果当事人能够......
  ⒆该标准是指所指控的垄断......
  ⒇该标准是指在综合考虑案件中各种复杂的内部和外部事......
  (21)该标准是指在商品交易中,因为直......
  (22)这主要体现在购买者与尚未......
  (23)转引自王健:《反垄断法的私人执......
  (24)参见[美]丹尼尔·L.鲁宾费尔德:《垄......
  (25)有关反垄断诉讼是秩......
  (26)[美]弗兰西斯·威尔曼:《......
  (27)[美]弗兰西斯·威尔曼......
  (28)参见刘水林:《反垄断诉讼的价值定位与制......
  (29)“考虑到规制在社会上......
  (30)参见施本植、张荐华、蔡春林编译:《......
  (31)参见王林生等:......
  (32)曹康泰:《〈国外规制影......
  (33)这在发达国家主要体现在行政程......
  (34)参见刘桂清:《反垄断执法中的和解制度研究》......
  (35)参见刘水林:《反垄断诉讼的价值定位......
  (36)参见[美]约翰·M......
  (37)参见王健:《反垄断法的私人执行》,法......

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刘水林
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