法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《中国法学》   第2015-4期  第 123 页 
 
农村土地流转的合宪性分析


  【内容提要】农村土地流转问题在今天中国的理论与实......
  【关键词】土地流转 集体所有制 ......
  [Abstract]The is......

  中国农村土地流转中出现的棘手问题是制度相生的结果......
  围绕“土地财政”这一“事......

一、中国农村土地流转制度中的宪法......

  当下中国,农村土地制度中的主要矛盾集中于国家、集体......
  基于宪法......
  就此而言,第二个问题就成为争议的核心。19......
  接下来的问题是,《土地管理法......

二、历史与变迁:集体所有......

  (一)立宪原意:农村土地集体所有的由来
  要对农村土地集体所有加以分析,首先需回到1982......
  从1982年修宪时的讨论来看,当时......
  (二)宪法......
  从历史来看,农村土地集体所有的原因除......
  从原初意义来说,集体所有制与农民的个体财产权是相......
  首先需要指出的是,在宪法......
  国家的管控与市场所激发出来......
  随着改革的深入,“集体所有”制度与20世纪50年代......
  社会转型造成了农村土地领域的两难:一方面......

三、农村土地“集体所有”的宪法......

  (一)公共财产意义上的“集......
  宪法......
  在现有的宪法......
  从公共财产的角度解读“......
  “集体财产”的公共义务主要由集......
  公共财产与私有财产权在宪法......
  (二)私有财产权意义上的“集......
  宪法......
  如果从宪法......
  学界目前普遍采用的“集体所有权”基本上是《物权法......
  在德国,基本法第19条第3款完成了基本......
  我国的情况与德国存在很大不同。在中国,“集体......
  就此而言,“集体”就不能作为承担公......
  传统上习惯将宪法......
  (三)小结:农村土地“集体所有制”的三重结构
  在宪法......
  宪法......

四、农村土地流转的合宪性分析

  根据现行宪法......
  (一)《土地管理法......
  集体土地使用权所产生的集体财产利益在实践中可......
  《土地管理法......
  从宪法......
  从《土地管理法......
  有学者主张附着于集体土地之上的“......
  (二)实践中的土地流转模式与合宪性解释
  在农村土地流转中,国家立场、地方政府的立场......
  这些立场相互之间存在着冲突。比如国家保护耕地的......
  尽管存在冲突,但这些立场相互之间也存在着交互影响......
  从上文可以看出,地方政......
  如果考察现实中农转非农用地、农村建设用地和农......
  总之,农地流转的某些实践在运行中已然偏离......

五、结语:规范与事实之间的......

  上文基本勾勒出附着于农村......
  由于《土地管理法......
  首先,抑制地方政府的逐利性......
  其次,确权并厘清集体与个体之间的关系,对集体......
  最后,通过制度设计克服个体自利性和财......
  总体来说,正如奥斯特罗姆所言,“鲜有......
  
  【作者介绍】山东大学法学院......
注释与参考文献
  ⑴参见林毅夫、蔡昉、李周:《中国的奇迹:发......
  ⑵参见汪晖、陶然:《中......
  ⑶参见陶然、陆曦、苏福兵、汪晖:《地......
  ⑷贺雪峰......
  ⑸陈柏峰:《土地发展权的理论基础与制度前景》,载《......
  ⑹周其仁:《为什么城市......
  ⑺贺雪峰......
  ⑻比如有学者认为现有的土地征收中,需......
  ⑼比如在贺雪峰......
  ⑽张千帆:《城市土地“国家......
  ⑾在学界,持此论者多为经济学者......
  ⑿《土地管理法......
  ⒀该句内容为:“但是,兴办乡镇企......
  ⒁该句内容为:“但是,符合土......
  ⒂这是从形式的法律保留......
  ⒃肖蔚云:《我国现行宪法......
  ⒄比如1982年3月12日宪法......
  ⒅前引⒃,肖蔚云书,第42页;1982年4月15......
  ⒆这是彭真于1981年11月26日在《关于中华人民......
  ⒇参见王汉斌:《王汉斌访谈录——亲历新时期社会......
  (21)前引⒃,许崇德书,第404......
  (22)彭真语,转引自......
  (23)吴敬琏、马国川......
  (24)前引⑴,林毅夫书,第28页以下。
  (25)学界倾向于建构宪法......
  (26)华生:《城市化转型与土地陷阱》,东方出版社......
  (27)这里存在的疑问是,宪法......
  (28)宪法......
  (29)Hesse,ebd......
  (30)H.—J.Papier(2......
  (31)对卢曼理论中财产权的社会功能,可参见......
  (32)魏玛时期,围绕......
  (33)Vgl.G.Durig(......
  (34)关于公法人的基本权利主体地位......
  (35)BVerfGE 45,S......
  (36)Papier,a.a.O......
  (37)事实上,“八二”宪法......
  (38)参见周其仁:《......
  (39)当然,德国的乡镇......
  (40)宪法......
  (41)参见蒋省三、刘守英、李青:《中国土地......
  (42)现实中,“集体”作为基本权......
  (43)Siehe Hes......
  (44)Pieroth/S......
  (45)Papier,a.......
  (46)建筑自由被视为是土地所有权的核......
  (47)德国对于土地开发有严格的规划,分别......
  (48)参见刘连泰:《集体土地征......
  (49)程雪阳看到从现行......
  (50)陈柏峰:《为了平等的不平等—......
  (51)参见前引⑷,贺雪峰......
  (52)中国改革开放的逻......
  (53)参见李忠夏:《从制宪权角度透视新中国宪法的......
  (54)前引⑵,汪晖书......
  (55)地方政府的“土地财政”会因......
  (56)前引⑵,汪晖书......
  (57)前引(26),华生书,第147页:“缓......
  (58)《土地管理法......
  (59)前引(26),华......
  (60)前引(26),华......
  (61)“以假乱真”指的是,农民集体在办......
  (62)前引(41),蒋省三书,第190......
  (63)昆山模式以“农村专业股份合作制”著称,......
  (64)关于留地安置模......
  (65)前引⑵,汪晖书......
  (66)关于这些补偿模式的介绍可参见茆荣华......
  (67)前引(41),蒋省三......
  (68)前引⑵,汪晖书,第74页以下。
  (69)关于“公地悲剧......
  (70)[美]埃莉诺·奥斯特罗姆:《公共事物的治......
  (71)本文并不反对贺雪峰......
  (72)凌斌在探讨土地流转的......
  (73)前引(70),奥斯特罗姆......
  (74)前引⑷,贺雪峰......
  (75)前引(72),凌斌文。
  (76)H.Kantoro......
  (77)前引(70),奥斯特罗姆书,第1......

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李忠夏
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