法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《比较法研究》   第2015-6期  第 111 页 
 
量刑规范化改革视野下的量刑基准研究——以完善《关于常见犯罪的量刑指导意见》规定的量刑步骤为中心


  【内容提要】“幅的理论”和“点的理论”是......
  【关键词】量刑规范化改革 量刑基准 幅的......
  [Abstract]“The the......
  [Key words]sentenci......

一、问题的提出

  量刑必须在一定的根据、标准......
  作为国外刑法......
  大陆法系刑法......
  我国长期以来存在较为严重的量刑偏差问题,这成为量......

二、“幅的理论”与“点的理......

  近年来,大陆法系国家(地......
  (一)“幅的理论”的基本内容
  所谓“幅的理论”(Spielraumtheor......
  贝尔纳在1845年发表的一篇论文中写......
  在此,贝尔纳通过分别思考立法阶段的......
  该理论自被提出以来,历经百余年的讨论,具有十分丰......
  1.反映了相对的报应刑论或并合主义......
  根据贝尔纳的论述,“幅的理论”确实是以“并合说”......
  因此,“幅的理论”不仅......
  2.刑罚必须与责任相适应,责任具有刑罚限定机能
  “幅的理论”主张,刑罚不能超......
  根据“责任上限说”,责任不为刑罚提供根据,只是刑罚......
  因此,“责任上限说”是可......
  3.责任刑客观上以幅度的形式......
  根据“幅的理论”,责任......
  其实,“认识困难说”和“事物本质说”都不否......
  4.在责任刑幅度的范围......
  德国学者德雷埃尔(Eduard Drehe......
  (二)“点的理论”的基本内容
  所谓“点的理论”(Punktst......
  值得强调的是,“点的理论......
  尽管目前没有发现明确采用该理论的判例,但其特征......
  1.曾经以绝对的报应刑论为根据,如今与目......
  同“幅的理论”一样,“点的理论”既是量刑基准论......
  2.刑罚还是应该同责任相适应......
  “点的理论”并不否定责任刑的存在意义和责任的......
  3.责任刑是一个点,客观上以精......
  根据“点的理论”的基本内容,常常是只有准确地(作为......
  4.在不过分偏离作为点的责任刑......
  “点的理论”蕴藏着否定刑罚目的的可......

三、“幅的理论”与“......

  在“幅的理论”与“点的理论”分庭抗礼的......
  (一)对“幅的理论”的批判
  如上所述,“幅的理论”......
  1.以法官的认识能力有限而无法确定责任刑的点为由......
  对此,赞成“点的理论”的阿图尔·考夫曼在其著作《......
  2.以责任刑本来就是一个幅度为由......
  虽然赞成“幅的理论”的......
  3.尽管作为幅度的责任具有刑......
  若将责任刑视为一个幅度,其......
  4,与对责任刑幅度的约束力的怀疑相......
  “点的理论”的主张者之所......
  (二)对“点的理论”的批......
  较之于“幅的理论”,“点的理论”也......
  1.既主张应当确定精准的责任刑的点,又承认可......
  的确,“点的理论”认为理......
  2.把责任作为量刑过程中观念上的起点,尽管......
  可见,“点的理论”所强调的刑......
  3.允许在责任刑点的容许范围......
  如果将“点的理论”贯彻到底,那......

四、“幅的理论”与“点的理论”的调和

  自从这两种学说问世以来,就有学者努力......
  (一)根据相同
  众所周知,“幅的理论”以相对......
  (二)前提相同
  “幅的理论”以责任相当刑为前提,认为与......
  (三)构造相同
  毋庸置疑,“幅的理论”和“点的......
  (四)任务相同
  刑法......
  综上所述,可以得出如下结论:
  第一,关于两种理论对立的学......
  第二,关于两种理论调和的具体方法,对此,......
  第三,只有调和两种理论,才能较好克服“幅......
  第四,关于两种理论调和的研究重点。对此......

五、量刑基准研究对完善......

  量刑基准的选择和量刑步骤的......
  因此,借鉴德、日等国量刑基准理论的......
  (一)从法定刑幅度到量刑起点幅度
  在此,能否准确找到量刑起点,将在很......
  耶赛克曾强调,当通常的刑罚幅......
  (二)从量刑起点幅度到量刑起点
  必须承认,我国刑法......
  综上所述,若将大陆法系刑法......
  (三)从拟宣告刑到最终宣告刑
  另外,在量刑实务中,量......
  (四)最终结论
  因此,本文认为,《量刑指导意见》规定的量刑......
  
  【作者介绍】华中师范大学法学院讲师,法学博士。
注释与参考文献
  ⑴[德]Authur Kaufma......
  ⑵参见[日]团藤重光:《刑法......
  ⑶参见金凯:“量刑根据......
  ⑷参见周光权:“量刑基准研究”,载《中国法学......
  ⑸参见[德]C.Roxin:《刑法......
  ⑹参见高铭暄主编:《刑法......
  ⑺《量刑指导意见》规定的量......
  ⑻“位置价值说”(Stel......
  ⑼转引自[日]阿部纯二:“刑の量刑の基準......
  ⑽转引自注⑸城下裕二引书,第8......
  ⑾[日]冈上雅美:“责任刑の意義と量刑事......
  ⑿参见[日]浅田和茂:“量刑基準”,载......
  ⒀参见[日]井田良:“量刑理论の体系......
  ⒁转引自[日]本庄武:“刑罚论からみた量......
  ⒂参见注⑸C.Roxin......
  ⒃转引自注⑸城下裕二引书,第89页。
  ⒄参见注⑸城下裕二引书......
  ⒅参见注⒁引文,第196页注(58......
  ⒆参见注⑾引文,第93—94页。
  ⒇同注⒁引文,第200页。
  (21)转引自注⑸C.Roxin引书,第119页......
  (22)同注⑸汉斯·海因里希·耶赛克、托......
  (23)参见注⒁引文,第198—......
  (24)转引自[日]阿部纯二:“......
  (25)[日]井田良:“现代刑事法学の......
  (26)同注⒁引文,第193页......
  (27)参见[日]井田......
  (28)参见注⑾引文,第94—95......
  (29)参见注⑾引文,第95—96页。
  (30)张明楷:“责任主义与量刑原......
  (31)同注⒁引文,第193页。
  (32)他在批判“幅的理论”和“......
  (33)同注⑸汉斯·海因里希·耶赛克、托马斯·......
  (34)参见注⑸川崎一夫引书,第85......
  (35)[德]Franz Stre......
  (36)参见注⑸川崎一夫引书,第85页。(37)参......
  (38)同注⑸C.Roxin引书,第143页。
  (39)但少年刑法......
  (40)参见注⑾引文,第99页......
  (41)参见注⑸C.Roxin引书......
  (42)参见注⒁引文,第......
  (43)德雷埃尔的观点,......
  (44)同注⑾引文,第......
  (45)参见熊选国主编......
  (46)参见注⑸汉斯·海因里希·耶赛克、托马......
  (47)参见[德]Dieter ......
  (48)参见冯军:“量刑概说”......
  (49)参见袁爱华:《试论量刑中的责任原则》,中......
  (50)参见注(30)引文,第141页。
  (51)参见[日]井田良:“......
  (52)即最高人民法院《关于案例指导......


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 — 作者简介 ——————
李冠煜
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