法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】暂无 
 
担保性房屋买卖合同法律性质之探析——兼析《民间借贷司法解释》第24条


  【内容提要】民间借贷中,当事人常以签订......
  【关键词】让与担保 后让与担保 不......

  近年来,实务中经常发生这样一种纠纷:借贷双方......

一、让与担保说之辨析

  (一)让与担保说
  该观点认为,当事人双方签订房屋买......
  让与担保,是指债务人或第三人为担保......
  (二)后让与担保说
  杨立新教授敏锐地观察到此类担保与让与......
  笔者以为,后让与担保这一概念能否成立,值得探讨。......
  为克服上述局限,杨立新教授指出......
  (三)必要性分析
  将这类担保解释为让与担保或后让与担保还必......
  笔者以为,在我国既有的抵......
  首先,在担保人与担保权人间的利益平衡上......
  其次,在我国,不动产让与担保在实现程序上并......
  再次,商品房按揭不能成为我国承......
  最后,不动产让与担保与我国采纳......
  综上所述,该类担保不符合让与担保的构成要件,在......

二、不动产抵押说之省思

  董学立教授主张,此类担保并非让与担保或后让与担保,......
  应当说,将该类担保解释为不动产抵押具有一......
  但是,将此类担保解释为不动产抵押也存在障碍......
  一方面,这类担保行为是不规范的,......
  另一方面,若对这种担保方......
  因此,这类买卖合同并不能有效设立不动产抵押权。除此......

三、附条件买卖合同说之商......

  该观点同时承认借贷合同和房屋买卖合同的效......
  有学者赞成这一解释路径,并认为将担......
  笔者认为,上述理由难以......
  首先,合同解释的目的,在于探求当事人的真意。......
  其次,在分析担保性买卖合同的性质......
  第三,我国虽无关于通谋虚伪表示的直接规定,但关......
  最后,将担保性买卖合同认定为通谋虚......
  有观点认为,出卖人(借款人)可以选择履行......
  可见,这种思路误读了当事人间真实的法律关系,而且......

四、代物清偿预约说之证成

  (一)定性证成
  由前可知,担保性买卖合同构成通谋虚伪表示,表面的买......
  代物清偿是指,债权人受领......
  一是坚持代物清偿的实践性......
  二是突破代物清偿的要物性,将代物清偿视为......
  三是在坚持代物清偿实践性的同时......
  (二)效力与规制
  将担保性买卖合同解释为代......
  对于第一个问题,有观点认......
  笔者认为,从解释论视角看,上述理由难以成......
  首先,虽然流押(质)禁令规定在抵押与质押......
  其次,代物清偿预约与流押(质)条款在本......
  再次,以撤销制度来解决代......
  最后,如前所述,担保性买卖合同......
  综上所述,笔者认为,代物清偿预约......
  由上可见,代物清偿预约实际上具......
  一方面,我国产生此类担保有其特殊的法律背景,随......
  导致这类担保产生的另一原因是在建工......
  另一方面,日本将代物清偿预约作为一种非......

结语:兼析《解释》第24条

  《解释》第24条规定,出借人请求履行买卖合同......
  一种观点认为,《解释》......
  另一种观点则认为,《解释》将此类合同作为......
  笔者倾向于第二种观点。《解......
  与此同时,如果认为《解释》完全否定该买卖合......
  其实,从代物清偿预约角度......
  这种分析路径既尊重了当事人代物清......
  
  【作者介绍】西南政法大学民商法学院博士研究......
注释与参考文献
  ⑴为论述方便,笔者将这种为担保债务清偿而......
  ⑵除后文各种观点外,实务中还常将这类买......
  ⑶参见梁曙明、刘牧晗:《借贷关系中签订房屋买卖合......
  ⑷参见浙江省金华......
  ⑸陈华彬:《民法物权论》,中国法......
  ⑹谢在全:《民法物权论》......
  ⑺后让与担保概念系在让与担保的基础上......
  ⑻杨立新:《后让与担保:一个正在形成......
  ⑼参见石家庄市中级人民法院(......
  ⑽将此类担保认定为后让与担保的判决还可......
  ⑾陆青:《以房抵债协议的法理分析......
  ⑿前引⑻,杨立新文。
  ⒀参见王闯:《让与担保法......
  ⒁前引⑸,陈华彬书,第526页。
  ⒂参见梁慧星主编:《中国物权法......
  ⒃参见全国人民代表大会......
  ⒄徐洁:《担保物权功能论》,法律出版社20......
  ⒅《商业银行法......
  ⒆董学立:《也论“后让与担保”——与杨立新教授......
  ⒇前引⒆,董学立文。
  (21)参见江苏省徐州市中级人民法院(2013......
  (22)参见江苏省邳州市人民法......
  (23)参见浙江省金华......
  (24)前引⒆,董学立文。
  (25)参见重庆市第五中级人民法院(2012......
  (26)参见四川省绵阳市中级人民法院(2013......
  (27)参见河南省高级人......
  (28)参见江苏省邳州市人民法院(2009)邳民......
  (29)前引⑸,陈华彬书,第411页......
  (30)参见最高人民法院(......
  (31)前引⑾,陆青文。
  (32)韩世远:《合同法......
  (33)谢在全:《民法物权......
  (34)参见最高人民法院(2011)民提字......
  (35)《解释(征求意见稿)》第......
  (36)史尚宽:《债法总论》,......
  (37)参见我国台湾地区1994......
  (38)前引⑾,陆青文,第73页......
  (39)孙森焱:《民法......
  (40)胡卫萍主编:《民法分论》,厦门大学出版社2......
  (41)陈自强:《论代物清偿——契约变更与......
  (42)高治:《担保型买卖合同纠纷的法理辨析......
  (43)参见房绍坤、王洪平:......
  (44)陈本寒:《新类型担保的法律定位》,......
  (45)刘琨:《以物抵债协议不宜认定为流质契约》,......
  (46)孙鹏、王勤劳......
  (47)前引⑾,陆青文。
  (48)前引(42),高治文。
  (49)昭和421116最判,是指昭和......
  (50)顾长浩:《论日本的让渡担保......
  (51)民法第873条之1:“约定......
  (52)我国台湾地区士林地方法院1997年度诉......
  (53)参见程啸:《〈......
  (54)胡宝海:《现代金融担保法......
  (55)杜万华主编:《最高......
  (56)杨立新主编:《〈最高人......
  (57)同上书,第115页。
  (58)前引(55),杜万......

本站所提供论文仅供学习、参考使用,版权归原文作者所有,下载、拷贝、复制文章阅读者请在24小时内将文章删除!
 
 — 作者简介 ——————
张海鹏
其它代表作品:
- 违约金调减权及其行使与证明
- 担保性房屋买卖合同法律性质之探析――兼析《民间借贷司法解释》第24条
 — 相关论文 ——————
- 集资犯罪案件中合同效力问题探究
- 我国农村基础设施投资机制中公私合作模式的应用研究
- 供给侧改革视野下的旅游业转型升级
- 低碳经济法律制度研究
- 论第三方支付机构的法律风险――从消费者权益保护的角度
- 论股东对公司高管薪酬的投票权
- P2P网络借贷平台法律问题分析
- 朋友圈微商法律规制探讨
- 航空公司实质所有权和有效控制权的法律研究
- 互联网企业创新发展的法治问题
- P2P网络借贷平台的复合民事法律地位
- 民间借贷法律监管的新进路
- 合同解除有溯及力可以休矣――基于我国民法的实证分析
- 民间借贷法律规制问题探析
- 论房地产企业破产中购房消费者的权利保护――消费者保护和债权人可预测性的平衡
- 反思财产法制建设中的“事前研究”方法
- 社会中间层理论的法律重构
- 风险回应型的金融法和金融规制――一个面向金融市场的维度
- 担保性房屋买卖合同法律性质之探析――兼析《民间借贷司法解释》第24条
- 基于DCFR和PECL框架下长期合同调整研究