法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《河北法学》   第2016-5期  第 58 页 
 
调解自愿如何可能?——基于结构理论视角的分析


  【内容提要】调解自愿备受质疑,调解程序中不平衡的......
  【关键词】调解自愿 调解结构 规则 ......
  [Abstract]The voluntary m......
  [Key words]mediation ......

  司法实务中,调解(文中仅指法院调解)“被自愿”普遍......

一、关键词:社会结构

  (一)结构二重性与结构再生产
  在社会学理论中,“结构”⑴的基本要素是行动者、规则......
  吉登斯将结构理解为“不断地卷入到社会系统的再生产......
  (二)结构的要素类型及不同组合
  特纳总结吉登斯结构理论后认为,规则可以转化为......
  结构的形成需要一个漫长的积淀过程,稳定的结......

二、调解“被自愿”的结构现状

  调解自愿原则直接发生影响......
  (一)外部结构视角:屈服于法院的......
  调解中的强制一般是指基于法院的强制,法院通常是......
  “被自愿”一词即具有这种特定的......
  执行过程中往往表现为申请......
  (二)内部结构视角:屈服于债务人的威胁......
  屈服于债务人的威胁和许诺也是调解“被自愿”的另......

三、调解“被自愿”的结构原因

  像社会生活的所有其他方面一样,维护一种“本体......
  (一)外部结构存在的问题
  调解的外部结构体现为调解和判决之......
  1.规则适用的随意性创造了司......
  无论是实体性规则还是程序性规则、规范性规则还是解释......
  从民事审判实际的运作情况及背景分析,我们认为有以下......
  本来是在法官主持下当事......
  2.资源的有限性挤压了......
  调解与判决二元结构的司法存在结......
  调解的重视并不必然意味着调......
  这种调解与判决之间的紧张关系在日本社会......
  (二)内部结构存在的问题
  1.规则的软化创造了违反规则的“自由空......
  在现有调解机制中,调解的规则是在自愿基础上通过妥协......
  在所有的社会形式中,个体......
  2.资源的配置导致债权人的行动处于被建构的地......
  吉登斯认为,“行动”概念是......
  在我国调解实务中,债权人能够控制的资......
  正如吴英姿......

四、改变调解结构:调解“......

  菲利普·齐默巴多在其主持的关于......
  (一)外部结构:调解归调解,审判归审判
  外部结构的调判不分极易导......
  1.调解与审判的界限明确
  人们可能说,一个句子的......
  在我国司法生态极为脆弱的现......
  调解与审判之间界限分明不仅体现在两者的紧张关系中,......
  2.调解与审判分离的原因
  因此,作为一个独特的纠纷......
  此外,借用吉登斯“结构二重性”理论分......
  3.调解与审判分离的制度要素
  正如日本学者棚濑孝雄指出的,诉讼......
  在调解归调解,审判归审......
  (二)内部结构:从“权利人的权利让步”到“债......
  现有调解内部结构中责任规则与资源配置问题极......
  1.强化债权人对调解程序的构成性意义
  债权人对调解程序的构成性意......
  吉登斯视规则和资源为“可转化的”和“中......
  2.削弱债务人的优势地位
  “善良意志之所以为善,并不是因为它所促成的东......
  因此,削弱债务人的优势地位就是要削减债务......
  压缩“自由空间”的现实路径就是在调解结构的改革中,......

结语

  “一个名称只表示现实中的一个要素,......
  
  【作者介绍】南京大学法学院博士研究生,淮......
注释与参考文献
  [基金项目]中国法学会......
  ⑴社会结构理论部分的表述参考了吴英姿......
  [1]张力......
  [2][德]哈贝马斯.童世骏译......
  [3]吴英姿......
  [4][美]唐·布莱克.郭星华,等译.社会......
  [5][英]安东尼·吉登斯.田佑中,等......
  [6][美]乔纳森·特纳.......
  [7]吴英姿......
  [8]侯国金.语用象似论[J].语......
  [9]程竹汝.司法改革与政治发展——当代中国司法......
  [10]王寅.“新被子构式”的词汇压制解析——......
  [11]朱景文.法社会学[......
  [12]宋朝武,黄海......
  [13][日]棚濑孝雄.王亚新译.纠纷......
  [14]吴英姿......
  [15]王慧.论法官对于诉之变更的释明义务[J......
  [16][美]戴维·波普诺.......
  [17][英]路德维希·......
  [18]范愉.调解的重构——以法院调......
  [19]吴英姿......
  [20]李浩.调解的比较优势与法院调解制......
  [21]李浩.调解归调解......
  [22]喻怀峰.构建民事审前调......
  [23]张千帆.为了人......
  [24]北京市东城区人民法院.从新时期......
  [25][德]伊曼努尔·......
  [26][美]托马斯·内......
  [27]杨秀清.解读民事诉讼中......

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 — 作者简介 ——————
喻怀峰
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- 陪审员专家化之合理性质疑
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