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∷【来源】《河北法学》 第2016-5期 第 58 页 |
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调解自愿如何可能？——基于结构理论视角的分析
【内容提要】调解自愿备受质疑，调解程序中不平衡的......
【关键词】调解自愿 调解结构 规则 ......
[Abstract]The voluntary m......
[Key words]mediation ......
司法实务中，调解（文中仅指法院调解）“被自愿”普遍......
一、关键词：社会结构
（一）结构二重性与结构再生产
在社会学理论中，“结构”⑴的基本要素是行动者、规则......
吉登斯将结构理解为“不断地卷入到社会系统的再生产......
（二）结构的要素类型及不同组合
特纳总结吉登斯结构理论后认为，规则可以转化为......
结构的形成需要一个漫长的积淀过程，稳定的结......
二、调解“被自愿”的结构现状
调解自愿原则直接发生影响......
（一）外部结构视角：屈服于法院的......
调解中的强制一般是指基于法院的强制，法院通常是......
“被自愿”一词即具有这种特定的......
执行过程中往往表现为申请......
（二）内部结构视角：屈服于债务人的威胁......
屈服于债务人的威胁和许诺也是调解“被自愿”的另......
三、调解“被自愿”的结构原因
像社会生活的所有其他方面一样，维护一种“本体......
（一）外部结构存在的问题
调解的外部结构体现为调解和判决之......
1．规则适用的随意性创造了司......
无论是实体性规则还是程序性规则、规范性规则还是解释......
从民事审判实际的运作情况及背景分析，我们认为有以下......
本来是在法官主持下当事......
2．资源的有限性挤压了......
调解与判决二元结构的司法存在结......
调解的重视并不必然意味着调......
这种调解与判决之间的紧张关系在日本社会......
（二）内部结构存在的问题
1．规则的软化创造了违反规则的“自由空......
在现有调解机制中，调解的规则是在自愿基础上通过妥协......
在所有的社会形式中，个体......
2．资源的配置导致债权人的行动处于被建构的地......
吉登斯认为，“行动”概念是......
在我国调解实务中，债权人能够控制的资......
正如吴英姿......
四、改变调解结构：调解“......
菲利普·齐默巴多在其主持的关于......
（一）外部结构：调解归调解，审判归审判
外部结构的调判不分极易导......
1．调解与审判的界限明确
人们可能说，一个句子的......
在我国司法生态极为脆弱的现......
调解与审判之间界限分明不仅体现在两者的紧张关系中，......
2．调解与审判分离的原因
因此，作为一个独特的纠纷......
此外，借用吉登斯“结构二重性”理论分......
3．调解与审判分离的制度要素
正如日本学者棚濑孝雄指出的，诉讼......
在调解归调解，审判归审......
（二）内部结构：从“权利人的权利让步”到“债......
现有调解内部结构中责任规则与资源配置问题极......
1．强化债权人对调解程序的构成性意义
债权人对调解程序的构成性意......
吉登斯视规则和资源为“可转化的”和“中......
2．削弱债务人的优势地位
“善良意志之所以为善，并不是因为它所促成的东......
因此，削弱债务人的优势地位就是要削减债务......
压缩“自由空间”的现实路径就是在调解结构的改革中，......
结语
“一个名称只表示现实中的一个要素，......
【作者介绍】南京大学法学院博士研究生，淮......
注释与参考文献 [基金项目]中国法学会......
⑴社会结构理论部分的表述参考了吴英姿......
[1]张力......
[2][德]哈贝马斯．童世骏译......
[3]吴英姿......
[4][美]唐·布莱克．郭星华，等译．社会......
[5][英]安东尼·吉登斯．田佑中，等......
[6][美]乔纳森·特纳．......
[7]吴英姿......
[8]侯国金．语用象似论[J]．语......
[9]程竹汝．司法改革与政治发展——当代中国司法......
[10]王寅．“新被子构式”的词汇压制解析——......
[11]朱景文．法社会学[......
[12]宋朝武，黄海......
[13][日]棚濑孝雄．王亚新译．纠纷......
[14]吴英姿......
[15]王慧．论法官对于诉之变更的释明义务[J......
[16][美]戴维·波普诺．......
[17][英]路德维希·......
[18]范愉．调解的重构——以法院调......
[19]吴英姿......
[20]李浩．调解的比较优势与法院调解制......
[21]李浩．调解归调解......
[22]喻怀峰．构建民事审前调......
[23]张千帆．为了人......
[24]北京市东城区人民法院．从新时期......
[25][德]伊曼努尔·......
[26][美]托马斯·内......
[27]杨秀清．解读民事诉讼中......
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