法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《政治与法律》   第2016-6期  第 19 页 
 
论德国法上的营业权规则及其对我国的启示


  【内容提要】我国侵权法所保护的民事权益原则上必须具......
  【关键词】营业权 一般性条款 漏洞填......

一、问题的提出

  我国侵权法所保护的财产权益中,居于核心位置的是那些......

二、创制营业权规则的核心目的

  德国的营业权规则是司法实践的法之续造的产......
  德国司法实践创制营业权规则并认......
  在德国司法实践中,为了......
  所以,德国司法实践通过营业权规则而适当扩展了《德......

三、适用营业权规则的一般性标准

  在德国,营业权主要指向已设立且在营......
  (一)侵犯经营关系
  对于经营关系而言,它是在生存危害的基础......
  德国联邦最高法院在特别经营关系的层......
  (二)辅助性
  营业权规则的核心功能是漏洞填补,因此,当存在其他......
  (三)利益权衡
  关于利益权衡,因为营业权属于欠缺明确内......
  (四)小结
  整体而言,侵犯经营关系是判断是否存在营业权侵......

四、侵害营业权的主要类型

  在德国司法实践中,虽然营业中的侵......
  (一)无权的保护权警告
  该营业权侵害类型主要指行为人基......
  (二)损害商业的批评
  当竞争行为中的当事人彼此可能会......
  鉴于侵权法保护体系中存在的这......
  (三)抵制呼吁
  对于市场中出现的有人呼吁其他人共同抵制......
  其一,对抵制行为人而言,......
  其二,对抵制呼吁者而言,联邦最高法院将......
  (四)违法罢工
  对因违法罢工而遭受损害的雇主......
  (五)其他情形
  除了前面四种典型外,德国司法实践中还存......
  (六)小结
  整体而言,德国司法实践通过类型化的......

五、营业权规则之于中国的启示

  (一)营业权创制的一般意义
  从外在表现形式来看,德国侵权法......
  第一,司法实践的法之续造应当在......
  第二,在德国司法实践中所总结......
  (二)对于中国法律实践的意义
  与德国不同的是,我国侵权法的基本体系构造中并没......
  1,理论分歧与实践选择
  在我国学理上,多数意见认为,我国《侵权责任法》......
  我国相应司法实践并未就此明确表态,但从......
  2.存在的问题与解决路径
  若仅将我国《侵权责任法》第6条结合第2条的保护范围......
  在我国《民法通则......
  第一,以只保护绝对权属性......
  第二,以我国《侵权责任法》第7条以及我国......
  第三,强调司法实践对类型化思维......
  最后尤须提及的是,由于我国《民法总则》制定在即,......
  
  【作者介绍】中央财经大学法学院讲师,......
注释与参考文献
  [基金项目]本文是北京市2015年社会科学基金......
  ⑴参见王利明、周友军......
  ⑵参见王利明:《侵权责任法......
  ⑶Gert Brugg......
  ⑷Wolfgang Fikents......
  ⑸Josef Esse......
  ⑹Dieter Medicus,......
  ⑺Hans Brox/Wolf—Dietr......
  ⑻Dirk Looschelde......
  ⑼Dirk Looschelde......
  ⑽MüKo/Wagner,§823,5.Aufl......
  ⑾RGZ 73,S.107,112.
  ⑿BGH 10.12.2......
  ⒀BGHZ 69,S.128,139.
  ⒁BGH 3.11.1981,BGHZ 5......
  ⒂OLG Hamburg 29.10.198......
  ⒃BGH 13.10.1998,NJW 199......
  ⒄BGHZ 29,S.......
  ⒅BGHZ 69,S.128,139.
  ⒆BGH,NJW 1966,S.1......
  ⒇Staud/Hage......
  (21)Erwin Deutsc......
  (22)RGZ 58,S.24,27 ff.
  (23)BGH 13.......
  (24)MüKo/Wagner,......
  (25)BGH 12.11......
  (26)BGH 12.08.2......
  (27)BGH 15.07.2005......
  (28)德国《反不正当竞争法......
  (29)MüKo/Wagner,§823,5.......
  (30)BGH 9.3.1994,BG......
  (31)MüKo/Wagner,§823,5.A......
  (32)OLG Celle......
  (33)BGH 29.4.1958,BGHZ......
  (34)MüKo/Wagner,§82......
  (35)Gerhard W......
  (36)BGH 9.3.1994,......
  (37)BAGE 2,......
  (38)MüKo/Wagner,§823,5......
  (39)Staud/Hager,§§82......
  (40)BGHZ 137,......
  (41)MüKo/Wagne......
  (42)Gerhard Wagner,......
  (43)Erwin Deut......
  (44)MüKo/Wa......
  (45)参见葛云松:《纯粹......
  (46)参见朱庆育:《......
  (47)参见前注⑵,王利明文;梁......
  (48)参见朱晓峰:《......
  (49)相关判决参见艾......
  (50)参见姚辉、周悦丽:《论特许经营......
  (51)相关判决参见黄艳玲、梁永杰与伍雪女......
  (52)参见前注(48),朱晓峰......
  (53)对于限制我国《民法通则......
  (54)参见梁慧星:《〈民法总则草案......
  (55)《中华人民共和国民法总则(草案)......

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 — 作者简介 ——————
朱晓峰
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