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∷【来源】《法学论坛》 第2016-4期 第 5 页 |
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执行和解制度的再认识
【内容提要】现行执行和解制度，无论是......
【关键词】执行和解 执行契约 执行请求权 ......
[Abstract]The current e......
[Key words]executiv......
一、问题的提出
执行和解制度是我国民事强制......
虽然，执行和解是我国理论界和实务界特别关注的问......
近些年来，人们已经更清晰地认识......
不过，总体而言，学界似乎还没有对......
本文试图通过对现行制度结构的再透视，在学界已有认......
二、现行执行和解制度的基本结构
现行执行和解制度规范主要由《民事诉讼法......
（一）执行和解协议的性质
1．执行和解协议是债权人与债务人双方......
2．执行和解协议是双方当事人在执......
（1）诉讼之前，当事人关于债务履行的合意。虽......
（2）在诉讼中，执行根据成立之前，当事人双方就......
（3）债权人在取得执行根据之后，执行开始之前......
（4）执行开始之后，双方当事人就执行事项达成......
（二）关于执行和解协议的效力
关于执行和解协议的效力，尽管《民事诉讼法......
1．执行和解达成的情形。关于执......
2．执行和解协议不履行的情形。按照民事诉讼法......
除了不履行执行和解协议，可以申请......
《民事诉讼法......
3．按照执行和解履行的情形。当事人按照和......
（三）执行和解的生效要件
《民事诉讼法......
三、执行和解协议的本质
现行执行和解制度一直深受人们诟病，不少人......
执行和解的效力包括：（1）当事人......
关于执行和解协议效力的问......
基于这一司法理念，执行和解在执行实践中就必然......
现行法规定在执行和解协议不履行时，可以根据执行......
要彻底理顺和解决现行执行和解制度的......
所谓民事执行，就是强制实现私法（民事......
（一）关于执行和解的处分范围......
以往，人们对于当事人在执行中......
（二）关于执行和解协议与执行根据（债务......
债权人与债务人在执行过程中......
生效法律文书是根据法律规定，通过一定程序......
从执行法理而言，执行根据或债务名义是对实体权利存在......
（三）关于执行和解协议的性质
国内（内地）近些年来也会在讨论......
1．诉讼行为说或称“诉讼法合意说”。⒇......
诉讼行为说面临的主要问题是，这种观......
2．私法行为说或称为“私......
关于执行契约的两种学说——诉讼行......
（四）执行和解成立的效力
如果承认执行和解对债权实现的限......
四、执行和解的制度重构
笔者认为，我国现行执行和解制度的问题反......
（一）重新定义执行和解的含义，将......
现行的有关制度将执行和解定义为执行中当事人双......
执行和解(23)是当事人之间就执行事项达成......
（二）执行和解制度必须建立在相应......
在法理上，强制执行的目的是实现实......
如果承认当事人的处分自由，只要执行和解协议关......
也有的学者为了很好地解释民事诉讼法......
最高人民法院关于民事执行法的建议......
（三）执行和解制度的建构应尊重民事诉讼的......
执行和解制度也是一种纠纷解决制度，虽......
在实体事项与程序事项可能界分的前提下，相应的救济......
分析我国现行执行制度构造，可以发现现行制度......
结语
如本文文首所言，执行和解是我国执行领域中理......
在国外或域外，人们很少议论执行契......
【作者介绍】清华大学法学院教授，博士......
注释与参考文献 ⑴国内有关执行和解的概念，主......
⑵2016年6月3日，在“中国知网”上以“民事执......
⑶参见[日]兼子一：《诉讼合......
⑷Kohler，UUber proces......
⑸关于诉讼契约，见[日]兼子一：《诉讼合意》，......
⑹最高人民法院案例指导办公室：《指导案例2......
⑺参见[日]山本和彦等编：《民事执行法》，日本评......
⑻参见最高人民法院案例指导办公室......
⑼参见谭秋桂：《民事执行法学》（第三......
⑽关于所谓中国问题的理解，详见张......
⑾参见汤维建、许尚豪：......
⑿参见[日]竹下守夫：《日本民事执行法——理论与......
⒀参见金俊银：《对执行和解若......
⒁参见[日]兼子一：《诉讼合意》载《民事法研究》......
⒂参见[日]岩野彻等编：《注解强制执......
⒃在欧洲中世纪，法律曾允许对人体实......
⒄参见[日]岩野彻等编：《注......
⒅参见[日]竹下守夫：《日本民事执行法——理论与实......
⒆参见[日]竹下守夫：《日本民事执行法——理论与实......
⒇关于执行契约性质的学说，见R......
(21)关于禁止任意诉讼原则，见[日]兼子一：《......
(22)参见[日]山本和彦等......
(23)笔者认为，实际上，将......
(24)参见肖建国......
(25)请求权消灭事由是......
(26)参见陈荣宗：《强制执行法》（......
(27)关于非讼程序的扩大化或诉讼案件非讼化......
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