法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学论坛》   第2016-4期  第 5 页 
 
执行和解制度的再认识


  【内容提要】现行执行和解制度,无论是......
  【关键词】执行和解 执行契约 执行请求权 ......
  [Abstract]The current e......
  [Key words]executiv......

一、问题的提出

  执行和解制度是我国民事强制......
  虽然,执行和解是我国理论界和实务界特别关注的问......
  近些年来,人们已经更清晰地认识......
  不过,总体而言,学界似乎还没有对......
  本文试图通过对现行制度结构的再透视,在学界已有认......

二、现行执行和解制度的基本结构

  现行执行和解制度规范主要由《民事诉讼法......
  (一)执行和解协议的性质
  1.执行和解协议是债权人与债务人双方......
  2.执行和解协议是双方当事人在执......
  (1)诉讼之前,当事人关于债务履行的合意。虽......
  (2)在诉讼中,执行根据成立之前,当事人双方就......
  (3)债权人在取得执行根据之后,执行开始之前......
  (4)执行开始之后,双方当事人就执行事项达成......
  (二)关于执行和解协议的效力
  关于执行和解协议的效力,尽管《民事诉讼法......
  1.执行和解达成的情形。关于执......
  2.执行和解协议不履行的情形。按照民事诉讼法......
  除了不履行执行和解协议,可以申请......
  《民事诉讼法......
  3.按照执行和解履行的情形。当事人按照和......
  (三)执行和解的生效要件
  《民事诉讼法......

三、执行和解协议的本质

  现行执行和解制度一直深受人们诟病,不少人......
  执行和解的效力包括:(1)当事人......
  关于执行和解协议效力的问......
  基于这一司法理念,执行和解在执行实践中就必然......
  现行法规定在执行和解协议不履行时,可以根据执行......
  要彻底理顺和解决现行执行和解制度的......
  所谓民事执行,就是强制实现私法(民事......
  (一)关于执行和解的处分范围......
  以往,人们对于当事人在执行中......
  (二)关于执行和解协议与执行根据(债务......
  债权人与债务人在执行过程中......
  生效法律文书是根据法律规定,通过一定程序......
  从执行法理而言,执行根据或债务名义是对实体权利存在......
  (三)关于执行和解协议的性质
  国内(内地)近些年来也会在讨论......
  1.诉讼行为说或称“诉讼法合意说”。⒇......
  诉讼行为说面临的主要问题是,这种观......
  2.私法行为说或称为“私......
  关于执行契约的两种学说——诉讼行......
  (四)执行和解成立的效力
  如果承认执行和解对债权实现的限......

四、执行和解的制度重构

  笔者认为,我国现行执行和解制度的问题反......
  (一)重新定义执行和解的含义,将......
  现行的有关制度将执行和解定义为执行中当事人双......
  执行和解(23)是当事人之间就执行事项达成......
  (二)执行和解制度必须建立在相应......
  在法理上,强制执行的目的是实现实......
  如果承认当事人的处分自由,只要执行和解协议关......
  也有的学者为了很好地解释民事诉讼法......
  最高人民法院关于民事执行法的建议......
  (三)执行和解制度的建构应尊重民事诉讼的......
  执行和解制度也是一种纠纷解决制度,虽......
  在实体事项与程序事项可能界分的前提下,相应的救济......
  分析我国现行执行制度构造,可以发现现行制度......

结语

  如本文文首所言,执行和解是我国执行领域中理......
  在国外或域外,人们很少议论执行契......
  
  【作者介绍】清华大学法学院教授,博士......
注释与参考文献
  ⑴国内有关执行和解的概念,主......
  ⑵2016年6月3日,在“中国知网”上以“民事执......
  ⑶参见[日]兼子一:《诉讼合......
  ⑷Kohler,UUber proces......
  ⑸关于诉讼契约,见[日]兼子一:《诉讼合意》,......
  ⑹最高人民法院案例指导办公室:《指导案例2......
  ⑺参见[日]山本和彦等编:《民事执行法》,日本评......
  ⑻参见最高人民法院案例指导办公室......
  ⑼参见谭秋桂:《民事执行法学》(第三......
  ⑽关于所谓中国问题的理解,详见张......
  ⑾参见汤维建、许尚豪:......
  ⑿参见[日]竹下守夫:《日本民事执行法——理论与......
  ⒀参见金俊银:《对执行和解若......
  ⒁参见[日]兼子一:《诉讼合意》载《民事法研究》......
  ⒂参见[日]岩野彻等编:《注解强制执......
  ⒃在欧洲中世纪,法律曾允许对人体实......
  ⒄参见[日]岩野彻等编:《注......
  ⒅参见[日]竹下守夫:《日本民事执行法——理论与实......
  ⒆参见[日]竹下守夫:《日本民事执行法——理论与实......
  ⒇关于执行契约性质的学说,见R......
  (21)关于禁止任意诉讼原则,见[日]兼子一:《......
  (22)参见[日]山本和彦等......
  (23)笔者认为,实际上,将......
  (24)参见肖建国......
  (25)请求权消灭事由是......
  (26)参见陈荣宗:《强制执行法》(......
  (27)关于非讼程序的扩大化或诉讼案件非讼化......

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 — 作者简介 ——————
张卫平
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