法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《政治与法律》   第2016-10期  第 126 页 
 
“反多数难题”在中国:法院有权审查地方性法规吗


  【内容提要】我国法院由人大产生,对它负责,受它监......
  【关键词】反多数难题 效力等级 中央......

  “反多数难题”是美国宪法......
  其实,我国也存在“反多数难题”,甚至更难回答......

一、地方法院的两难

  地方法院在司法实践中曾经审查过地方......
  第一个案例是1998年惠宝公司诉酒泉地区......
  第二个案例是河南洛阳“种子案”,即李慧娟事件......
  这两个案件是全国比较典型的地方法院......
  最高人民法院站在了地方法......
  在针对李慧娟事件的《答复......
  地方法院审查地方性法规的实践遭到地方人大的强烈不......
  事实上,聪明的法官会选择另外一种做法:不中止案件......
  鉴于最高人民法院的多个批复......

二、反对法院审查地方性法规的三个理由及......

  (一)法院审查地方性法规违反人民代表大会制......
  反对法院审查地方性法规的第一个理由是这—......
  我国的根本政治制度是人民代表大会制度,宪法......
  从法院对人大报告工作来看,这......
  另外一个质疑地方法院审查地......
  其实,如果体系性地理解宪法......
  第一,地方法院不是地方......
  第二,制定地方性法规不是独立的立......
  第三,我国《宪法......
  (二)地方性法规是审判依据,......
  按照我国《行政诉讼法......
  “依据”或者“参照”究竟有何区......
  我国《立法法......
  尽管《立法法......
  《立法法......
  也许,法院还可以中止案件......
  (三)即使地方性法规抵触上位法......
  地方性法规属于地方立法,是《立法法......
  不予适用是一种消极的司法审查,不是“......
  第一,附带性审查。法院对地方性法规的审查必须......
  第二,仅为不予适用。法院对地方性法规的审查......
  第三,个案效力。不予适用因个案而生,效力也仅及于个......
  法院遇到地方性法规抵触上位法之时,是否可以......
  第一个问题相对容易回答,可......
  综上所述,备案审查模式和法院不予适用是两个独立......

三、地方立法权“下放”增大......

  2015年修改后的我国《......
  全国人大法工委副主任郑......
  第一道防线是“全面赋权、稳步推进”......
  第二道防线是将地方立法权的立法范围......
  第三道防线是,设区的市制定地方性法规......
  第四道防线是设区的市制定的地方性法规必须经省......
  第五道防线是设区的市制定的地......
  事实上,防范地方性法规失控还有第六道防线,......
  设区的市获得地方立法权无形中增加......

四、司法权“上收”增加......

  如果说地方立法权“下放”为法院审查地方......
  党的十八大以来,司法改革的两大基石是“......
  “司法权作为中央事权”是一个崭新的论断,尤其是......
  法院人财物省级统一管理,......
  前文曾经指出同级法院审查同......
  现有的改革方案看到了法院人财物由同......
  司法权中央化并不是没有争议,有学者认为,司法......

五、结语

  法院审查地方人大及其常委会制定的地方性法规,既是......
  迄今为止,全国人大常委会没有......
  
  【作者介绍】山东大学法......
注释与参考文献
  [基金项目]本文系山东大......
  ⑴参见[美]亚历山大·M.比克尔:《最小危......
  ⑵参见[美]约翰·哈特·伊利:《民主与......
  ⑶参见[美]凯斯·R.桑斯坦:《就事论事——美......
  ⑷童之伟:《宪法......
  ⑸刘松山......
  ⑹张翔:《两种宪法......
  ⑺参见黄卉:《合宪性解释及其理论检讨》,......
  ⑻参见王振民:《中国违宪审查......
  ⑼相关案情参见李希琼、王宏......
  ⑽王宏:《法院岂可非议地方性......
  ⑾相关案情可参见王振民:《中国......
  ⑿谭平:《种子官司引发的法律风波》......
  ⒀参见韩俊杰:《河南李......
  ⒁参见彭亚楠:《“自行决定”、“谨慎表述”——对某......
  ⒂参见孔祥俊:《论法官在法律规范冲突中的选......
  ⒃《彭真传》编写组:《彭......
  ⒄参见张泽涛:《法院向人大汇报工作......
  ⒅参见谢小剑:《人大监督司法实施......
  ⒆参见全国人大常委会法制工作委员会国家法......
  ⒇参见刘松山......
  (21)参见乔晓阳:《中华人民共......
  (22)[美]汉密尔顿、杰伊......
  (23)参见黄金荣......
  (24)参见杨登峰:《下......
  (25)更加详细的讨论可参见......
  (26)参见林来梵:《从宪法......
  (27)参见上注,林来梵书,第352页。
  (28)参见王逸吟:《五道防线管住地方立法权—......
  (29)参见张国强:《......
  (30)参见余东明:《山东14个设......
  (31)参见赵强:《河南省所有设区的17......
  (32)参见周霄鹏:《河北各设区市......
  (33)参见王健生:《我国已确定21......
  (34)参见乔晓阳:“《〈......
  (35)参见[美]罗纳德·德沃金:《自由的法......
  (36)参见前注(34),乔晓阳书,第244页。
  (37)参见前注(34),乔晓阳书,第......
  (38)参见前注(34),乔晓......
  (39)参见徐显明......
  (40)参见孟建柱:《深化司法体制改革》,《......
  (41)本报评论员:《中......
  (42)参见贺卫方:《中国司法管理制度的两个......
  (43)参见苏力:《送法下乡——中国基层司法制......
  (44)参见乔晓阳:《中华......
  (45)参见前注⒇,刘松山......
  (46)参见王建学:《地方各级人民......

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 — 作者简介 ——————
马得华
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