法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学研究》   第2016-5期  第 3 页 
 
中国债编体系构建中若干基础关系的协调——从法国重构债法体系的经验观察


  【内容提要】中国编纂民法典......
  【关键词】债法总则 债的渊源 ......
  [Abstract]B......
  [Key words]general ......

  债编体例的构建是民法典结构设计的核心环......
  一般说来,债编体例构建会涉及如下四......
  根据法国议会授权,⑷法国政府于2......
  经过十余年的准备与争论,法国债法改革取......
  中国在设计债编体例时所面临的现状与问题,与法......
  首先,中国债法规范的渊源十分松散且欠缺通则性的......
  再者,在现行的松散体系下,中国债法以......
  可以说,在合同法......
  而法国于2016年的修法所面临的......
  重构债法规范体例成为法国......
  “法令”采折中方案,一方面,......
  上述体例安排实际上展现了处理前......

一、法律行为与合同的关系

  我国民法通则......
  虽然与民法通则......
  可见,民法通则......
  这实际上触及了大陆法系债法体系构建的首要与......
  面对同样的问题,法国曾两次尝试在法典中明确......
  (一)法国五十年前的尝......
  1.“民法典改革委员会”......
  上个世纪,法国临时政府任命了学者组成的“民......
  虽然面临着外部强大的反对声音以及内部......
  法国学界围绕这两点意见的争论从未休止过,但......
  2.支持法律行为法典化与中心化的理由
  (1)法律行为是法国法律......
  1804年法国民法典中......
  由于法律行为作为概念与法律事实相对,其所......
  (2)德国经验的影响
  众所周知,受19世纪历史法学派的影响,德国民法......
  尽管德国民法典来得有些晚,不能像法国法那样被......
  (3)法律行为的普遍适用性
  法律行为概念具有高度抽象性,可以囊括所......
  如果法典规范了法律行为,法......
  此外,法律行为规范不仅可以适用于私法的......
  (二)对法律行为中心化方案的......
  半个多世纪前“民法典改革委员会”对法律行......
  1.法律行为中心主义的不足
  在德国民法典中,法律行为被放置在第一编总......
  上个世纪的法国“民法典改革委员会”就意识到,......
  而如果立法者试图避免重复立法,则又容易......
  此外,如果承认物权行为,那么设立法律行为的......
  2.法国法学对“法律行为......
  “法律行为”的一般理论先于合同,这正是20世纪前......
  安塞尔指出,(在法国)法律行......
  按照威茨的观点,退一步......
  上个世纪40、50年代支持法律行为中心化的法国......
  此外,另有法国学者对概念......
  现在,法国的主流观点认为,法律行为的理论,正如......
  3.意思表示概念与理论研究在法国的新崛起
  法国学者强调,法律行为(......
  法国学界关于法律行为规......
  (三)法国新债法的方案:合同的中心化与一般准用......
  如果说法律行为概念的主要功能是可以全面规......
  区别于五十年前的方案,“法令”一方面在法国......
  “法令”的方案得到了学界较为广泛的......
  (四)比较法上的印证
  从比较法的角度看,很多民法典如意大利、西班牙、奥......
  魁北克民法典使用了“法律行为”的表述,例如其在......
  与之类似的是瑞士债务法。其第1条规定,“......
  此外,1811年奥地利民法典虽......
  可见,以合同为中心的法典并不排斥......
  模范法中三份重要的合同法......
  而《欧洲合同法......
  就民法示范法而言,《欧洲......
  比较明显的结论是,在合同与其他法律行为的......
  有学者指出,法律行为的概念尽管具有“科学”的......
  (五)对中国民法典编纂的启示
  如前所述,民法通则......
  中国在编纂民法典时是否应设置法律行为制度,......

二、合同法......

  中国在债法领域也出现了所谓的合同中心主义:......
  这个问题是当下中国学界讨论的重要问题之一。(81)......
  其实,此次法国债法修订与中国编纂民法典面临着极为......
  (一)将债法通则从合同规则中剥离
  与中国合同法......
  《卡特拉草案》试图维持这种传统结......
  但此种模式会大大减损“债......
  最终通过的“法令”参照《泰雷债法草案......
  (二)特别合同与债之渊源、债......
  不仅如此,法国此次债法修订的另外一个重要特点是,在......
  首先,具有形式美。它减少了编章节目等的层级设置......
  再者,从逻辑上讲,特别合同既可能表现在其......
  此外,这种结构也很好地兼......
  (三)比较法上的印证
  如前所述,模范法展示了合......
  不过,此次修订使得法国债......
  另一种是将债法一般规范分类展开与合同法......
  由此可见,不论是否设立债......
  法律行为可以便利地准用合同......
  简言之,法国债法修订所选取的......
  (四)对中国的借鉴意义
  中国债法未臻完善,也出现了所谓......
  法国债法修订的经验告诉我们,是否......

三、债之通则与债之渊源的关系

  如果立法者决定不在合同规范中......
  关于侵权责任法,有的方案建议设立“债法分则”单元,......
  可见,立法者必须在逻辑与形式美之间作出艰难的......
  (一)以“债之渊源”命名债法分则部分
  法国民法典债法体系的传统结构......
  不同的原因会导致债的具体内容出现较大差......
  早期罗马法学家盖尤斯采用三分......
  后来注释法学派的罗马法学者将《学说汇纂......
  (二)先分则,后通则
  在“债之渊源”(特别规......
  就时间而言,先有法律事......
  正是由于时间在先且决定了债的基本内容......
  这种思维也通过法国法学研究与教育的变迁得以印证......
  (三)比较法上的印证
  法国债法修订方案的形式特......
  有关“债的渊源”,大陆法系民法典有两种......
  到了1994年魁北克民法典,债的渊源......
  另一种立法例,债的渊源分布比较松散,......
  这种分类方法不仅是传统大陆法系的经典之处......
  (四)对中国的借鉴意义
  似受模范法的影响,不经意间,......
  民法典的债编体系结构必然要逻辑清晰......

四、准合同及其类型

  在设计中国债法体例时,不乏建议......
  1804年法国民法典使......
  (一)“准合同”概念的......
  是否要保留“准合同”概念,在法国学界一直......
  1.反对使用“准合同”概念的理由
  反对者认为,“准合同”......
  反对者还指出,在民法典制定前期,本有两派观......
  反对者还认为,“准合同”......
  《泰雷债法草案》采上述反对观点,使......
  2.支持保留“准合同”概念......
  支持者认为,反对“准合同”概念始于普拉尼奥乐,在其......
  这些特殊现象或新事物,似乎可以很好......
  《卡特拉草案》采信了支持者们的观点,使......
  3.官方意见
  最终“法令”按照法国司法......
  (二)“其他债之渊源”(“准合同”)的三种类型
  此次法国债法修改,集中规定了“准合同”的三种主......
  1.坚持非债清偿与(狭义)不当......
  法国判例与法学研究的长期积......
  2.吸纳无因管理
  法国债法修订将无因管理和(狭义)不当得利......
  (三)比较法上的印证
  晚近以来大陆法系的立法趋势很明显,曾受法国法影响......
  1.非债清偿与(狭义)不当得利的关系
  是区分非债清偿与(狭义)不当得利,还是就不当获......
  第一种,曾受法国模式影......
  第二种以瑞士债务法为代......
  第三种是受萨维尼理论影响的德国民法典,就从他......
  2.无因管理规范的位置
  与上一个议题相关联,设立(广义)不当得利一般......
  (四)对中国的借鉴意义
  “准合同”的概念虽有一......
  中国民法通则......
  非债清偿与(狭义)不当得利具有非常明显的差异......
  
  【作者介绍】复旦大学法学院副教授。
注释与参考文献
  [基金项目]本文为2016年国......
  ⑴[法]勒内·达维德:......
  ⑵参见柳经纬......
  ⑶参见王利明:《债权总则在我国民法典中的地位及......
  ⑷2015年2月,法国议会授权政府以“......
  ⑸L’ordonnance n°2016—......
  ⑹法国司法部早些时候(20......
  ⑺参见朱广新:《论债法总则的体系地......
  ⑻参见崔建远:《中国债法......
  ⑼法国2006年6月23日颁布、2007......
  ⑽例如,根据民法通则......
  ⑾参见张俊浩主编:《民法学原理》上......
  ⑿C.Witz,Contrat ou acte......
  ⒀即于2016年6月27日提交十二届全国......
  ⒁前引⑺,朱广新文,第73页,第7......
  ⒂该委员会在1964年召开了最后一次会议,同......
  ⒃该草案将民法典的结构规划为:预备......
  ⒄该章第一节到第七节分别涉及意思、能力、代理......
  ⒅“法律行为是一个或者多......
  ⒆“法律行为,无论称谓如何,适用本部分的......
  ⒇“无意思即无法律行为。......
  (21)R.Houin,La......
  (22)V.C.Bufno......
  (23)P.Ancel,A......
  (24)D.Deroussin,Histoir......
  (25)R.Saleilleo,Essai d’u......
  (26)P.Remy,......
  (27)按时间顺序,在此方面具有......
  (28)前引(24),D......
  (29)A.Bénabent,Dro......
  (30)V.Lasserre—......
  (31)该法典较为特殊,未设总则......
  (32)M.A.Glendon,M.W.Go......
  (33)前引(23),Anc......
  (34)前引⑿,Witz文......
  (35)前引(21),Houin文,第......
  (36)L.Julliot ......
  (37)前引⑿,Witz......
  (38)其第六编第22......
  (39)前引⑿,Witz文,第56页以下。
  (40)前引(26),Remy文......
  (41)科学法学派(Eco......
  (42)前引(26),Remy文,第94页。
  (43)F.Limbac......
  (44)前引(23),Ance......
  (45)前引⑿,Witz文,第54页。
  (46)R.Sacco,Modèles f......
  (47)前引(36),Julli......
  (48)M.Planiol,Traité él......
  (49)前引(23),Ancel文,第171......
  (50)前引(32),Gle......
  (51)前引(48),Zweigert等......
  (52)前引(26),Rem......
  (53)前引(24),Derous......
  (54)前引(30),Lasserre......
  (55)G.Wicker,Le......
  (56)F.Ferrand,Dro......
  (57)前引(23),Ancel文,第179......
  (58)例如,根据1980......
  (59)法国民法典新修订的第......
  (60)法国民法典新修订的第1100—1条规定:“......
  (61)如其新修订的第1......
  (62)见《卡特拉草案立法理由书》之相......
  (63)前引⑿,Witz文,第63页以......
  (64) 例如,法国最高法院组成的工作组在审议《......
  (65)如其第七卷“证明......
  (66)前引⑿,Witz文,第......
  (67)如第33条到第35条(行为能力)......
  (68)J.Fortunat Stagl,La r......
  (69)《欧洲合同法......
  (70)其第4条(规则适用于单边行为)规定:“......
  (71)第1:107条(本原则的类推适用):“本......
  (72)前引⑿,Witz文,第58页。
  (73)例如,在有关“订立”的第四章中,专设......
  (74)参见其第六章“代理”的......
  (75)Study Group on a Eur......
  (76)前引⑿,Witz文,......
  (77)前引(26),R......
  (78)前引⑾,张俊浩主编书,第237页。
  (79)如2002年12月23日......
  (80)参见前引⑺,朱广新文,第77......
  (81)赞成中国民法典设立债法总则者......
  (82)参见上引王胜明文,第......
  (83)参见前引(81......
  (84)《卡特拉草案》设计的“债”编......
  (85)前引(26),Bemy文,第90页......
  (86)该编下设七个单元,分别涉及“预备性......
  (87)即第一章“债务关系的内容”、第四章“债务关......
  (88)即第二章“通过一般交易条款订立的债务合同......
  (89)即第一章“债的一般规......
  (90)即第三章“侵权行......
  (91)第一章“总则”共7个条文(第13......
  (92)正因为如此,DCFR体现了很强......
  (93)前引(81),许中缘文,......
  (94)前引(81),梁慧星文,第18......
  (95)前引⑻,崔建远文,第13......
  (96)前引⑵,柳经纬......
  (97)前引(81),薛军文,第56页。
  (98)如梁慧星主编:《中国民法典草案......
  (99)参见上引梁慧星主编书。
  (100)王利明主编:《中国民法典学......
  (101)崔建远:《债......
  (102)参见陈朝璧:《罗马法原......
  (103)J.—M.Augustin......
  (104)前引(26),Remy文,第85页以下。
  (105)例如,1913年普拉尼奥乐所著......
  (106)例如,1954年普拉尼奥乐与里贝尔......
  (107)前引(26),......
  (108)第三章“侵权行为......
  (109)如下两位德国教授展示......
  (110)“在每位普通法法律人的......
  (111)例如R.Goff,G......
  (112)例如布鲁斯主编的《英国私法......
  (113)参见前引(81)......
  (114)法国民法典对准合同的......
  (115)“非债清偿”为我......
  (116)参见刘言浩:《法国不当得利法的历史与变......
  (117)前引(106),Malaurie等书,......
  (118)P.Remy,Desautres ......
  (119)H.Vizioz La Noti......
  (120)F.Terré,P......
  (121)前引(106),Malauri......
  (122)前引(29),Bén......
  (123)A.Danis—Fato......
  (124)M.Douchy,La notion d......
  (125)第三副编(其他债之渊源)开......
  (126)辅助性原则是......
  (127)前引(109),Dan......
  (128)有德国学者指出,定义不当得利......

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 — 作者简介 ——————
李世刚
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