法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学杂志》   第2016-11期  第 60 页 
 
论法定不动产担保物权隐秘性削减的修法趋势——以法国和台湾地区的经验看我国《合同法》第286条


  【内容提要】我国《合同法......
  【关键词】工程款优先受偿权 不......
  [Abstract]According to th......
  [Key words]priori......

  《中华人民共和国合同法......
  由于我国缺乏“先取特权”与“法定......

一、法国“不动产特别先......

  目前法国法上的不动产担保物权有四种......
  (一)萎缩:不动产先取特权自1804年以来在法国......
  先取特权是法律允许特殊身份的债权人就债......
  法国先取特权制度的现状与......
  第一,先取特权的类型及演......
  最初1804年法国民法典仅规定了如......
  为了弥补该项错误,1955年1月4日关于......
  需要指出的是,“动产和不动产一般......
  第二,“不动产特别先取......
  一是不动产出售者先取特权......
  该先取特权应当在买卖之后的2个月内完成登记。登记的......
  二是建筑师和承包方先取特权。建筑、不动产......
  (二)扩张:法定抵押权自1804年以......
  至此,“不动产先取特权”在法国的演变中时常牵......
  同“先取特权”一样,“法......
  (三)隐秘与公开:不动产特别先......
  “不动产特别先取特权”和“法定抵......
  这种隐秘性和可溯性的允许,体......
  “不动产特别先取特权”和“特别法......
  因此,具体到不动产领域而言,不动......
  (四)公开替代隐秘:已经完成......
  由此可见,“法定抵押权......
  考虑到隐秘性和溯及效力构成了不......

二、台湾地区“民法典”第513条的修订

  我国《合同法......
  (一)登记公示的效力
  这次修订使得原来具有隐秘性的法......
  但修改后的第513条仍然保留了一定的......
  可见,第513条确立了两种法定担保,“法定抵押权”......
  (二)引入登记公示的理由
  “立法修正理由”是基于交易安全的考虑,(28)......
  该条本意是保护承揽人利益。溯......
  可见,为求交易的安稳......
  (三)登记公示的性质:成立生效要......
  债权人赶赴登记机关办理登记手续之时,需要回答一个......
  可见,如果坚持将“登记成立生效主义”应用到......
  这些矛盾在“登记对抗主义”模式之下则不会存在:权利......

三、对我国《合同法......

  我们将分析我国法不动产......
  (一)无登记公示与司法实践中的问题
  我国《合同法......
  带来的第一个问题是,判定权利产生时......
  即使如此,“工程款特权”的隐秘性并没有......
  一项担保物权产生的时间,不仅是......
  《批复》第1条规定:“建筑工程......
  《批复》第2条进一步将“工程款特权......
  (二)工程款特权应为法定......
  “工程款特权”系立法者基于劳动创造财富之理念......
  登记制度的关联是削减隐秘性的方法......
  此外,经历长期的实践,法国用“特别法定抵押权”替代......
  综上,我们可以这样认识......
  
  【作者介绍】复旦大学法......
注释与参考文献
  [基金项目]本文受教育部留学回......
  ⑴孙贤程、朱树英:《细说工程款优先受偿权:最......
  ⑵“先取特权”法文为“pri......
  ⑶比如,《批复》第4条采用“......
  ⑷尹田:《序》,载于海涌:《法国不动产......
  ⑸郭明瑞、仲相:《我国未来民法典中应当设立......
  ⑹D.LEGEAIS,Sureté et......
  ⑺L.AYNES et P.CROCQ,les ......
  ⑻“司法支出先取特权”可及于......
  ⑼L.AYNES et P.C......
  ⑽Ph.SIMLER et Ph.DE......
  ⑾Ph.SIMLER ......
  ⑿1985年和2005年有关破产......
  ⒀其客体的不确定性和传统担保物......
  ⒁D.LEGEAIS,op.cit.,n°......
  ⒂也有学者提出不同看法。但无论......
  ⒃在法国,根据公开程度......
  ⒄如买卖合同中订有所有权保留条款,使得出售者在......
  ⒅D.LEGEAIS,op.cit.,n°65......
  ⒆有关内容可参见于海涌:《法国不动产担保物权研......
  ⒇Ph.SIMLER,Ph.DELEBECQUE......
  (21)实际上,因一般法定抵押权不具隐......
  (21)M.GRIMALDI,D.HOUTCIE......
  (22)当时为了更快地推行改革......
  (24)修订前的第51......
  (25)于2000年5月5日生效的修正第513......
  (26)依据台湾地区民法第883条的......
  (27)林诚二:《民法债编各论......
  (28)黄立主编:《民法债编各论(......
  (29)林诚二:《民法债编各论(中)》,台湾......
  (30)“立法理由”第3项。
  (31)此观点转引自林诚二:......
  (32)其中最为激烈也最......
  (33)正如尹田先生所言:“如果......
  (34)参见林诚二:《民法债编各论......
  (35)这和《合同法......
  (36)参见《最高人民法院......
  (37)除非特殊说明外,下文的“抵押权”,皆指《担保法......
  (38)“一名律师在称赞这一解释的同时也指出了其......
  (39)“消费者购买商品房是一种......
  (40)梁慧星:《合同法......

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 — 作者简介 ——————
李世刚
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