法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法学》   第2016-11期  第 90 页 
 
清代司法判例情理表达的内在价值及现代启示


  【内容提要】清代司法以情理为基本精神和文化基......
  【关键词】清代司法 判例 情理 《刑案汇览......

  目前,我国的成文......

一、清代司法判例情理表达的......

  中国法律的近代转型,是从全盘引进......
  (一)寻求本土资源,注重......
  中国传统法律的近代转型是以西......
  法律的现代化,或者说法......
  中国法律的发展与现代化,或者说中国传......
  国际化和本土化,是我国近代法......
  (二)情理是中国传统法律......
  在中国传统法律文化的优秀......
  作者在本文中所指的清代司法中的“情理”,......
  为了分析清代司法判例中的情理表达,本文......

二、中国传统司法情理在清代司法判例中的表......

  综观《刑案汇览》全编,在9200余件判例中,笔者发......
  (一)清代司法判例对父子亲情的表达
  清代司法判例对父子亲情的表达,可以概括为“因......
  1.“因亲情而屈法”。中国古代将父权、父母......
  《刑案汇览》的“常赦所不原”律牌下,有几则案件,......
  2.“父母天伦不因婚嫁......
  与之类似的案例还有很多,如道光三年......
  3.“尊长亦应有道”。清代司法确......
  因为此成案,嘉庆六年在“威逼人至死”条下续纂了新......
  (二)清代司法判例对夫妻伦......
  清代司法判例对夫妻伦理的表达,可以概括为三个方面:......
  1.“妻之于夫,如同子之于父......
  《刑案汇览》有“夫妻口角致夫赶殴失跌致毙......
  2.遵“妇听”,亦重“夫义”。即不仅强调妻子要顺......
  又如,嘉庆十七年,熊文杰逼迫妻子小张氏卖奸,......
  3.杀不孝之夫应从宽。这表示中国古代以......

三、清代司法判例情理表......

  鉴于清代中后期的社会状况变化巨大,本文选取了一个典......
  (一)清朝中后期反礼法现......
  清代中后期的反礼法现象,包括物质生......
  第一个原因是,中国历代封......
  第二个原因,清朝作为中国最后一个封建......
  而这种反礼法现象,不仅体现在表层的物质层面、制......
  在这一背景下,清代司法判例对情理......
  (二)清朝中后期反礼法现象的具体表......
  清后期的伦理案中,尊犯幼的判处有所加重,幼犯......
  1.尊犯幼加重。道光十九年......
  2.幼犯尊减轻。如清末......
  (三)清朝中后期法官对反礼法现象的理解与宽......
  清代中后期,在涉及婚姻与女性的案件中,司......
  1.强调双方诚信义务。婚姻的订立,应以双方真诚、......
  在同治六年,出现了一起因男方婚前隐匿残......
  2.放开婚姻禁忌。清中......
  由于居丧嫁娶律例本是为了维护父......
  例如,律条本来规定,凡居父母丧、夫丧而嫁娶......
  又如道光十一年有一案,不仅涉及到“......
  3.提高女性权益。清后期尤其在清末,男女平等、......

四、清代司法判例情理表达的现代启示

  “情理”是中国清代司法的必然选择......
  (一)中国当代司法判例中的情理表达现状
  我国当前的司法实践缺乏对情理的有效表达。司......
  南京彭宇案初审后的民事判决书里......
  这两个例子只是典型,事实上,当下我国司法只依......
  而在司法过程中滥用情理也是我国现在......
  由此可见,当下我国的司法实践往往重视针对某一......
  当代中国司法中情理表达的不尽如人意,是有......
  但是,司法必须要从国情......
  (二)清代司法判例情理表达......
  古今映照之下,清代司法中的情理因素作为一种......
  1.司法判例的情理表达有助于......
  西方学者波塔里斯曾指出:“如果只允许法......
  2.司法判例的情理表达有助于......
  清代司法判例的情理表达所展现出的......
  3.司法判例的情理表达有助于实......
  由古至今,人们往往对虽符合法理,却违反情理......
  
  【作者介绍】南京师范大学......
注释与参考文献
  [基金项目]本文为"江苏......
  ⑴《周礼·秋官·小司寇》:“......
  ⑵《大清律例.刑律·断狱》。
  ⑶《清史稿.刑法......
  ⑷《大清律例·名例》,“犯罪......
  ⑸《刑案汇览》第一卷,“名例·常赦所不原·......
  ⑹同上注,“名例·常赦所不原·逃回省......
  ⑺《刑案汇览》第三十四卷,“刑......
  ⑻同上注,“刑律人命·威逼人致死·因......
  ⑼同上注,“刑律人命·威逼人致死·子违......
  ⑽《刑案汇览》第三十三卷,“刑律......
  ⑾郭成伟主编:《大清律例根原》,第3册......
  ⑿《大戴札记·本命》。
  ⒀同前注⑺,“刑律人命·威逼......
  ⒁同前注⑾,郭成伟主编书,第1303页。
  ⒂同前注⑽,“刑律人命·威逼人致死·鸡奸情热......
  ⒃《刑案汇览》第二卷,“名例·犯罪存留养亲·妻系......
  ⒄《刑案汇览》第四十卷,“刑律人命.妻......
  ⒅孙燕京:《晚清社会风尚研究......
  ⒆[美]亨特:《旧中国杂记》,沈正邦译,章文......
  ⒇徐珂:《清稗类钞》,第13册,中华书局19......
  (21)黄濬:《花随人圣......
  (22)陈其元:《庸闲斋笔记》卷三,宣......
  (23)《刑案汇览续编》第九卷,“刑......
  (24)《新增刑案汇览》第八卷,“......
  (25)《新增刑案汇览》第十二卷,“刑律诉讼·......
  (26)同前注(25),“刑律诉讼·子孙违......
  (27)郭成伟主编:《大清律例根原》,第1册......
  (28)《新增刑案汇览》第三卷,“户律婚姻·男女婚......
  (29)《刑案汇览》第七卷,“户律婚......
  (30)同上注,“户律婚姻......
  (31)同前注(30)......
  (32)同前注(24),......
  (33)南京市鼓楼区人民法院民事......
  (34)广东省广州市中级人民......
  (35)广东省广州市中级人民法......
  (36)范愉:《法学研究中的现实主义立场与经......
  (37)陈虹伟:《同是受虐杀夫,上海重......
  (38)[德]柯武刚、史漫飞:......
  (39)[法]雅克·盖斯旦、吉勒·古博:《法国民法......
  (40)[法]勒内.达维德:《当代主要法......
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陈小洁
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