法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《外国法译评》   第2017-1期  第 110 页 
 
“危害原则”的法哲学意义及对中国刑法犯罪化趋势的警喻


  【内容提要】危害原则是为英美法系刑法......
  【关键词】危害原则 自主权 ......
  [Abstract]The......

引言

  迄今为止,没有一个国家的刑罚是完全合乎规律性和人性......
  与中国刑法......

一、“危害”范畴的技术性界定:对他人利益的不......

  危害原则中的“危害”一词,含义模糊宽泛,而且......
  密尔在《论自由》中认为:“仅只......
  当然,密尔并不是把所有“侵犯他......
  法哲学家乔尔·范伯格(Joel Feinber......

二、危害原则的两个维度:个人享有的自由和国家......

  始源于密尔的危害原则并不是无涉道德的概念,而是......
  (一)危害“他人”⑾:国家刑罚权强制干预个......
  危害原则的第一个维度是只有......
  第一,反对刑法......
  第二,不应惩罚没有危害的行为......
  从实质上看,这个维度上的危害原则是划定国家不......
  虽然这个维度的危害原则仅仅设置了刑法......
  (二)不危害“他人”:个人享有自由的道......
  危害原则的第二个维度是个人不能实施危害他人的行为......
  把某种行为视为犯罪,意味着该......
  马克思和恩格斯认为:“正义不......

三、危害原则法哲学意义的认识维度

  (一)危害原则的显性法哲学意义:限制刑罚......
  危害原则的法哲学意义可以从......
  自由对公民个体而言,具有重要的决定性意义。卢......
  也正是看到了国家刑罚权对个人的巨大威胁,基于保护个......
  以危害原则限制国家刑罚权、保护个人自由是具有自然法......
  (二)危害原则的隐性法......
  危害原则对个人自由的保护,就是容许给个人留下一......
  1.边沁式功利主义及其隐含的......
  一提到功利便会联系到边沁的名字。但......
  首先,边沁功利主义最基本的......
  边沁的上述三项原理奠定了功利主义的基础。......
  第一,边沁试图通过将功利主义......
  第二,在边沁之功利主义判断成分......
  第三,从个人行为选择方面看,边沁式......
  第四,边沁之功利主义的“最大多数人的最大......
  基于上述诸种缺陷,古典的边沁式功利主义实际......
  2.危害原则的功利主义对边沁的超越
  危害原则的显性法哲学意义在于维护个人自由,......
  视危害原则的显性法哲学意......
  密尔和范伯格是功利主义者,但他们的功利主义均修正、......
  范伯格在继承危害原则的......
  3.危害原则隐性法哲学思想......
  危害原则的隐性法哲学意义在于功利主义,但因密尔和......
  在危害原则通过对自由的维护进......
  自由和自主权也是有联系的......
  在现代民主与法治建设比较成功的社......

四、危害原则面临的挑战

  虽然危害原则是英美刑法......
  (一)个体尊严原则和自主原则及其局......
  美国学者梅尔·丹—科恩提出,以维护人......
  但是,这两项原则遭遇的问题也是很明显的。一方面,......
  (二)危害原则保护个体尊严与自主权的可践行性
  单纯......
  因此,危害原则通过对自主权的维护而维护了个人尊严,......
  首先,危害原则使自主权的......
  其次,被危害原则赋予德性的自......
  最后,以“危害他人”作为可罚的起点,能铸造公民承......

五、危害原则对中国刑事......

  危害原则体现了对法治精神和公民个人的尊重,逐渐成......
  (一)刑法修正案......
  刑法......
  对于目前刑法......
  在此一思潮的影响下,不仅中国刑法......
  确实,通过设置诸多新罪和通过改变旧罪规范要素,扩大......
  (二)当代治国理念语境下刑法......
  21世纪“是走向权利的世纪,是弘扬人格尊严......
  我国一代代党和政府的治......
  刑法......
  (三)中国刑法......
  当前中国刑法......
  1.没有危害“他人”的......
  危害原则为刑法......
  在中国刑法......
  2.预防性立法超前干预......
  预防型犯罪的设立不仅在理论上引起了争鸣,同时也对......
  在历史发展的某一阶段,刑法......
  第一,禁止某种行为保护的利益是否重大。即......
  第二,考量拟预防行为的最终危害发......
  第三,考量拟预防行为的最终危害与被禁止的行为......
  比如,交通安全事故的发生,......
  3.犯罪化中的利益权衡
  基于保护社会管理秩序进行的犯罪化,必须进......
  从某种意义上讲,国家所有法......
  基于这一目的,对于加强社会管理秩序的犯罪化必须......
  这三个原则是保护秩序的刑法......
  首先,“扰乱国家机关工作秩序罪”保护的利......
  其次,“缠访”和“闹访”入刑具......
  最后,“缠访”和“闹访......

余论

  从危害原则的终极旨趣看,危......
  
  【作者介绍】西南政法大学外国及......
注释与参考文献
  ⑴关于该原则国内的各种翻译,参见姜 ......
  ⑵参见D.Dripps,T......
  ⑶参见姜 敏:《英美刑法......
  ⑷J.S.Mill,O......
  ⑸J.S.Mill,On Lib......
  ⑹Stefan Colli......
  ⑺参见Stefan Coll......
  ⑻Donald A.D......
  ⑼参见Joel Feinberg,T......
  ⑽参见姜 敏:《英美刑法......
  ⑾当然,对“他人”的理......
  ⑿参见Nils Holtug,The Harm......
  ⒀Andrew von Hirsch ......
  ⒁参见Douglas Husak,Drug......
  ⒂Joel Feinbe......
  ⒃参见Stefan Collini,ed......
  ⒄《马克思恩格斯全集》(第40卷),人民出......
  ⒅[法]卢梭著:《社会契约论......
  ⒆熊万鹏著:《人权的哲学基础》,商......
  ⒇苏惠渔、孙万怀著:《论国家刑权力》......
  (21)参见J.S.Mill,On Lib......
  (22)参见H.L.A.H......
  (23)参见Joel Feinberg,......
  (24)Steven D.Smith,I......
  (25)冀洋:《刑法......
  (26)[英]边沁著:......
  (27)王文华、刘常春:《边沁......
  (28)参见[英]韦恩·莫里森著:......
  (29)参见[英]韦恩......
  (30)段元秀:《自由与民主的张力......
  (31)Joel Feinberg,The Mor......
  (32)参见马乐:《为刑法......
  (33)李强著:《自由主义》,吉林出版集团有限......
  (34)参见Joel Fe......
  (35)Roger Crisp,ed.,J.S.......
  (36)[英]韦恩·莫里森......
  (37)《布莱克法律大辞典》对fre......
  (38)参见[美]乔治·萨拜因著:《政治学说史》(......
  (39)参见Meir Dan—Cohen,......
  (40)参见Arthur Ripstein,Be......
  (41)[美]T.帕森斯著:《社会行动的结构......
  (42)David A.J.Richa......
  (43)Carl Joa......
  (44)O’Neill(ed.),Co......
  (45)[美]汤姆·R.泰勒著:《人们为......
  (46)Bernard E.Harcourt......
  (47)参见姜 敏:《英美刑法......
  (48)参见[美]道格拉斯·胡萨克......
  (49)黄晓亮:《论我国刑法......
  (50)[英]安东尼·吉......
  (51)参见王颖:《德国刑法20......
  (52)[美]道格拉斯......
  (53)王利明:《21世纪法律遇到最严峻的......
  (54)《毛泽东选集》(第3卷),人民出版社19......
  (55)《江泽民论有中国......
  (56)参见《中国共产党第十七次全国代表大会文件......
  (57)参见熊万鹏著:《人权的哲学基础》......
  (58)郑佳贵:《中国社会转型和......
  (59)参见王伟光:《马克思主义中国化的当代理......
  (60)转引自熊万鹏著:《人......
  (61)参见姚瑶:《论“见危不救”刑法规......
  (62)参见刘仁文:《对“见危不救”要否入罪的思......
  (63)参见刘艳红......
  (64)参见董玉庭、黄大威:《吸毒刑事立法政策研究......
  (65)Bernard E.Harcout......
  (66)参见姜 敏:《英美......
  (67)参见Joel Feinberg,The M......
  (68)参见王振:《物种入侵:环境刑法......
  (69)参见David A.J.Ri......
  (70)[美]道格拉斯·胡萨克著:《过......
  (71)参见赵秉志、刘志伟......
  (72)参见《专访上海......
  (73)王志远:《〈刑法修正案......
  (74)姜 敏:《英美刑法中的“......

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姜敏
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