法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《政治与法律》   第2017-2期  第 125 页 
 
质疑“行政处罚决定不能成立”——以我国《行政处罚法》第41条为分析对象


  【内容提要】我国《行政处罚法......
  【关键词】行政处罚 ......

一、问题的提出

  我国《行政处罚法......
  第一,该规定会使利害关系人丧失针对行政处罚决定的......
  然而,按我国当下个别法律之设计,......
  可见,关于不成立的行政......
  第二,该规定会使行政行为不成立与无效......
  第三,该规定会影响信赖利益保护。正......
  第四,该规定会导致行政成本“......
  第五,该规定会影响行政问责......
  第六,该规定不利于将来对相对人违法犯罪......

二、该规定的理论误区

  (一)混淆了成立要件与合法要件
  根据当下我国的理论和制度设计,行政行为成立......
  混淆成立要件与合法要件......
  从法理上说,行政行为不成立意......
  有学者直接将行政行为成立......
  从概念上看,混淆行政行为成立与合法要件的......
  那么,程序要件应当属于成立要件还是合法要件呢?......
  总的来看,过程性视角下的行政行为依次经过......
  (二)混淆了行政行为的成立与无效
  “行政行为不成立”是指行政行为尚未“作成”,尚......
  行政行为无效与行政行为不成......
  即使是无效行政行为,也应该是已经成立的行为,因为不......
  从各国行政法学理论和行政程序立法现状......
  如要肯定此处“不能成立”......

三、该规定在司法实......

  笔者以“行政案件”、“行政处罚......
  案例一,“叶烩与筠连县国土局行政处罚纠纷......
  案例二,“张益武等与中国证券监......
  案例三,“罗殿军诉静宁县曹务乡人民政府行政......
  案例四,“岳阳......
  案例五,“任贺裕与慈溪市公安......
  案例六,“张红军与荆州市城乡规划局沙市分局行政......
  案例七,“梁光荣不服绥德县公安局治安行政处罚......
  总的看来,我国司法实践中与本文主题相关的案例主......
  第一,混淆了行政处罚不成立、违法、无......
  第二,说理、定性及裁判三者脱节,既然有关裁......
  第三,存在“裁判理由”......
  第四,缺乏说理。如果认定行政处......
  总之,上述问题出现的根本原因,就在于我国《......

四、该规定的修改建议

  (一)方案一
  修改我国《行政处罚法......
  既然行政处罚已经事实上成立了,怎能事......
  如果修改为“视为行政处罚不成立......
  “事实上成立”的行政行为不可诉,因为其尚未生效,自......
  不过,法律上设定“视为”或者“推定”是有条件的。法......
  (二)方案二
  修改我国《行政处罚法......
  就我国现状而言,将该规......
  然而,目前将该规定中的“行政......
  首先,在我国司法实务领......
  其次,将“行政处罚决定不能成立”修改为“......
  总之,我国学界大都对程序瑕疵导致无效持谨......
  再其次,从域外情况看,并非疏......
  将“行政处罚决定不能成立”修改为“行政处罚决......
  进而言之,既然我国《行政处罚法......
  值得注意的是,我国当下制度......
  (三)方案三
  修改我国《行政处罚法......
  如此处理还有一个重要理由:既然未告知或者拒绝听......
  总之,方案一不仅不利于相对人权利救济,......

五、关联法条的修改建议

  (一)废止《若干解释》第57条
  《若干解释》第57条规定,“被......
  修改后的我国《行政诉讼法......
  (二)将“不成立的行政行为”纳......
  既为“行政行为不成立”,就未对相对人的权利义务......
  然而,这里的“请求事项不属于行政审判权......
  其实,《若干解释》第44条第1项与《若干解释》第5......
  (三)将“驳回起诉”裁定纳入我国......
  裁定驳回起诉与其他行政判决、裁定相比,......

六、余论:开启不成立行政行......

  尽管按照笔者于本文中所论,应......
  同时,开启不成立行政行为的诉讼救济......
  
  【作者介绍】山东大学法学院教授、博士研......
注释与参考文献
  [基金项目]本文系山东省社科规划重点研究项......
  ⑴参见最高人民法院行政审判庭编:《关于执行......
  ⑵吴庚:《行政法之理论......
  ⑶与行政检查、调查、听证......
  ⑷参见柳砚涛:《美国的行政诉讼制度》......
  ⑸王名扬:《法国行政法》,中国政......
  ⑹参见田凯、哈兴基:《行政处罚不成立与无效的区......
  ⑺例外的情况是,行政行......
  ⑻郑玉波:《民法总则》......
  ⑼胡建淼主编:《行政法教程》,法律出版社1996年......
  ⑽参见周伟:《论行政权是行政......
  ⑾参见周伟:《对我国现行行政行为成立理论......
  ⑿翁岳生主编:《行政法》,中国法制出版社20......
  ⒀参见叶必丰:《假行政行为》,《判例与研究......
  ⒁[日]南博方:《行政法》(第六版),杨建顺......
  ⒂参见四川省宜宾市中级人民法院(2014)......
  ⒃参见北京市第一中级人民法院(......
  ⒄参见甘肃省平凉市中级人民法院......
  ⒅参见湖南省岳阳......
  ⒆参见浙江省慈溪市人民法院(......
  ⒇参见湖北省荆州市中级人民法院(......
  (21)参见陕西省绥德县人民法院......
  (22)参见前注⑸,王名扬书,第166页。
  (23)参见丁礼枝:《“视为”的法律......
  (24)张海燕......
  (25)参见柳砚涛:《认真对......
  (26)姜明安主编:《行政法与行政诉讼法......
  (27)参见章志远:《行政行为效力......
  (28)例如,《山东省行政执法证件管理办法》第6条......
  (29)参见杨建顺:《日本......
  (30)参见[日]室井力主编:《日本现代行......
  (31)闫尔宝:《假象行政行为与拟制行政诉讼》,......
  (32)应松年主编:《行政行为法》,人民出版社1......
  (33)参见柳砚涛:《论行政行为的形式》,《......

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 — 作者简介 ——————
柳砚涛
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