法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《比较法研究》   第2016-6期  第 88 页 
 
法国新债法准合同规范研究


  【内容提要】2016年法国债法改革在民......
  【关键词】准合同 无因......
  [Abstract]February 2......
  [Key words]quasi—con......

一、引言

  法国债法改革的第一阶段已于2016年2月完成......
  依据《法令》修订后的《法国民法典》从其第三卷(“......
  法国新债法体例有三个特点......
  鉴于债的渊源在法国新债法中占有重要地位,规范合同与......
  需要说明的是,法国新债法以此前的两套学者草案为基础......

二、“准合同”概念的沿用......

  法国学界就是否应在民法典中保留“准......
  (一)关于“准合同”概念的两种理解
  “准合同”的表述在罗马法中并不存在。随着人们发......
  对“准合同”的理解,在《法国民法......
  时至今日,这两派观点仍引发着冲突。有观点认为,法......
  另有观点认为“类似合同”这种界定仍具有重要的......
  最终,依《法令》修订后......
  不论是否支持使用这一传统概念,法国各方对其积......
  (二)“其他债之渊源”(“准合同”......
  1804.年《法国民法典》设立了......
  该案中,某农民租种土地后,因......
  在罗马法上,“转用物诉权”(Action ......
  需要说明的是,1892年的案件属......
  经过2016年的债法改革,《法国民法典......

三、无因管理制度的小幅调......

  无因管理制度的功能在于......
  法国有学者指出,⒅社会互助有所发展,但个人主义......
  (一)构成要件
  修订后的法国民法典(第1301条)基本延......
  1.为他人利益计的管理意图
  为了突出强调管理人有为本人利益计的主观要件......
  如果管理人对事务进行管理......
  2.对本人有利的管理行为
  依据修订后的法国民法典,管理事务可以是法律行为......
  管理应当是有利的,或者说是恰当......
  由于事务的本人才是判断该管理是否恰......
  3.不存在本人的合理反......
  如果本人对管理人管理事务表示了......
  在本人反对的情况下仍管理事务,已经违反......
  不过,法国判例也承认一种例外,即本人的......
  本人知悉了管理事实但没有给出任何......
  (二)效力
  修订后的法国民法典基本延续了原来的规则。无论是修......
  1.管理人的债务
  构成无因管理,管理人首先需要......
  按照原法国民法典的说法,管理人承担一种“默示义......
  依据有关委托合同的规范,管理人(受托人)对其任......
  当然,考虑到无因管理本是无偿的,为......
  管理人的管理义务要一直持续到本人“能够......
  2.本人的债务
  如果构成无因管理,本人也需要承担相应的......
  修订后的法国民法典第1301—2条共三......
  值得说明的是,修订后的法国民法典(第1301—2条......
  和委托关系不同,无因管理不允许管理人主张报酬......

四、非债清偿制度的完善

  非债清偿(Paiement d......
  “绝对非债清偿”是指清偿之“非债”或曰“无......
  “相对非债清偿”是指的确存在债的......
  (一)非债清偿返还的构成要......
  1.非债清偿返还共同构成要件
  就构成要件而言,三种类型的非债清偿......
  (1)“非债”:没有法律上的原因
  “非债”可以理解为“不是履行当......
  不存在一般的民事债务,有多种可能。首先,最为基本的......
  受领人虽然没有积极主张清偿人清偿的权利,......
  (2)清偿
  这里的“清偿”或曰“支付”,不仅仅......
  单纯......
  从理论上讲,若适用无因管理规定处理非债服......
  修订后的法国民法典在“债之通则......
  2.三种类型非债清偿返还的特殊构成要件
  如前所述,法国传统理论已......
  (1)绝对非债清偿:不要求清偿人有错......
  如前所述,绝对非债清偿是指......
  ①清偿人的错误认识不是绝对非债清偿......
  法国判例与学界长期关注如下问题:除了当......
  在很长一段时间内,法国法院曾要求清偿人证明其......
  但是,法国法院的这种传统做法受到了来自现实的......
  首先,如何去证明这种主观错误认识确是一件难......
  第二,随着社会的发展,前述第二种......
  面对上述传统的做法和新的......
  我们注意到,1993年的判例在新债法起草......
  ②清偿人对非债清偿具有过错可影响返还范围......
  需要说明的是,清偿人的错误认识虽然不是......
  ③证明责任的分担
  就证明问题,法国法院现在的做法如下:对于绝对非债清......
  (2)不完全相对非债清偿(错误清偿自己的债......
  “不完全相对非债清偿”,即债务人向其债权人以外......
  (3)完全相对非债清偿(错误清偿他人的债务)
  “完全相对非债清偿”,即清偿......
  ①主观积极要件:清偿人......
  此种类型非债清偿要求清偿人证明自己在支付时具有错误......
  这里,错误认识的对象应当是“清......
  按照法国判例,清偿人被胁迫清偿他人债务的......
  需要说明的是,非债清偿会......
  ②客观消极要件:受领人尚未销毁权利凭证 ......
  法国民法典原1377条第2款还规定了一个消极条件:......
  就证明而言。似乎只要债权人确认已经销毁了凭证......
  (二)非债清偿返还的效力与新债法的统一返还规则
  1.非债清偿与合同溯及......
  从逻辑的角度看,在合同因无效或者解除而溯及既往消......
  不过近来法国判例更倾向于排除......
  修订后的《法国民法典》在“债法通则”......
  2.返还规则
  依据修订后的法国民法典的统一返还规则,原......
  需要强调的是,接收人的......
  任何情况下,推定接收人......
  接收人受领时是恶意的(即明知......
  无论善意还是恶意,接收人都有权利就其为保管和改良......
  3.与第三方的关系
  相对非债清偿与绝对非债清偿不同,会......
  对于不完全相对非债清偿,真正......
  对于完全相对非债清偿,真正的债务人......

五、法国不当得利规范的构建

  如前所述,法国判例承认不当得利之债借用的......
  法国司法实践据此围绕着如何......
  (一)构成要件
  由于利益不当变动世所常见,法国判例发展出......
  1.法律上的阻却事由
  (1)有法律上的原因
  不当得利最主要的构成要件是“没有原因”,即一方......
  第一,利益变动来源于法律的直接规定。......
  第二,如果利益变动来自于对司法......
  第三,获得利益者与受损人之间存在合......
  此外,如果获得利益者与第三人之间存在......
  修订后的法国民法典(第1303—1条)界定了不当得......
  需要说明的是,法国法特殊性之......
  而新法以及众多草案均仅就直接不当......
  (2)存在其他诉权与辅从性原......
  在1892年化肥案以后,法国法院为了限制不......
  依据此原则,只要有其他诉权,就排除不当得利制度......
  需要说明的是,辅从性原......
  我们注意到,修订后的法......
  2.道德上的阻却事由
  法国学理上认为不当得利还有“道德要件”,其功能......
  (1)受损人的过错
  1953年5月6日法国最高法院就一起不当得利之......
  此后,法国法院有判决开始......
  不过,如果在过错的情况下不允许返还,有时就会......
  针对上述两种意见,《卡特拉草案》(第1388条)选......
  (2)受损人从事旨在个人获益的行为
  如果当事人从其行为中获得利益,他......
  法国判例中最常见的典型案件是,改良自......
  (二)特殊的返还效力:双重限制规则
  不当得利返还以受益人的受益与受损人的损......
  不当得利返还的计算,涉及到......
  但是,这个传统的做法受到了理论界的......
  修订后的法国民法典(第1......
  此外,修订后的法国民法典就受益人恶意设立了加重......

六、余论:借鉴与启示

  在此领域,中国立法的内容非常单薄......
  首先,法国经验表明,非债清偿与(狭义)不当得利无论......
  第二,将无因管理与不当得利、非债清偿并列。法国债......
  第三,就具体制度建设,法国......
  附录I:依据《法令》修订后的《法国......
  第三卷 取得所有权的不同方式
  第三编 债之渊源
  第一副编 合同
  第二副编 非合同责任
  第三副编 债的其他渊源
  第1300条 准合同......
  本副编所规范的准合同有无因管理、非......
  第一章 无因管理
  第1301条 于事务之本人不知或者没有反......
  第1301—1条 管理......
  根据实际情况,法官可以降低管理人因其......
  第1301—2条 其事务已被有益(utile......
  他(应当)清偿管理人为其利益而支出费用,......
  管理人预先支付的金额,自支付之日起计算利息。
  第1301—3条 本人对管理予以承认的,为委托......
  第1301—4条 管理人承担管理他人......
  在此情况下,负担的债务以及费用按照各自在共同事......
  第1301—5条 如果管理人的行为不满足无......
  第二章 非债清偿
  第1302条 清偿须以债务为前提;所收为本不......
  自愿清偿自然之债的,不得主张返还。
  第1302—1条 由于错误或者有意......
  第1302—2条 如果因为错误......
  在错误支付他人债务的情况......
  第1302—3条 返还适用第1352条......
  过错导致清偿的,可减少返还(数额)。
  第三章 不当得利
  第1303条 在无因管理和非债清......
  第1303—1条 当获益既非来自于受损人对一项债......
  第1303—2条 如果损失来自于受损人为追求个......
  如果损失来自于受损人的......
  第1303—3条 受损人......
  第1303—4条 就耗费之日所查......
  受益人为恶意的,偿付(数额)应等同于获益与损失二者......
  附录Ⅱ:修订前的《法国民法典》(节选)
  第三卷 取得所有权的不同方式
  第三编 合同或一般契约之债
  第四编 非因契约而发生的债务约束
  第一章 准合同
  第1371条 准合同是人......
  第1372条 自愿管理他......
  管理人负有如同所有人对其给予明示委托时所产生的全部......
  第1373条 若事务之本......
  第1374条 管理人应尽善良家父(bo......
  但是,法官应依据致使管理人负责事务管理的具体......
  第1375条 其事务已得良好(bien)管理的,......
  第1376条 由于错误或......
  第1377条 因错误而认为自己......
  但如果该债权人在清偿以后销毁了其凭证的,此项......
  第1378条 恶意受领人负有义务返还本金......
  第1379条 如果非债受领之物为不动产或者有体动......
  第1380条 善意受领人出售受领之......
  第1381条 无论占有人是否为恶意的,接......
  
  【作者介绍】复旦大学法学院副教授,......
注释与参考文献
  [基金项目]本文为2016年国......
  ⑴L’ordonnance n°2......
  ⑵除特别说明外,本文所引条......
  ⑶中国学界通用的表述是“准契约”(如李浩培、......
  ⑷Ph.Malaurie,L.Ayn......
  ⑸1804年《法国民法典》第1371条规......
  ⑹P.Remy,《Des a......
  ⑺Ph.Malaurie,L......
  ⑻A.Bénabent,Droit civi......
  ⑼修订后的《法国民法典》第三副编(“其他债之渊源”......
  ⑽该学说认为社会成员是互相依存的,因此必须互相帮助......
  ⑾L.Bourgeois,Soli......
  ⑿参见刘言浩:《法国不当得利法的历史......
  ⒀Req.15 juin 1892,......
  ⒁H. Roland,L.......
  ⒂P. Remy,préc.,p......
  ⒃C. Aubry,C. ......
  ⒄Req. 15 juin 1892......
  ⒅Ph. Malaurie,L. ......
  ⒆Civ. 1re,23 j......
  ⒇Civ. 1re,2 juin......
  (21)Corn. 8 juin 1968......
  (22)Civ. 1re......
  (23)Ph. Malau......
  (24)P. Remy,préc.,p. 47—5......
  (25)A. Bénab......
  (26)Civ.3e,12 avril 1......
  (27)Civ. 1re,11 fé......
  (28)J.Flour,......
  (29)A.Bénabent,o......
  (30)P.Remy,pr......
  (31)《法国民法典》第1992条第1款规定,受托......
  (32)《法国民法典》第1992条第2款规定,......
  (33)J.Flour,J.—L......
  (34)P.Remy,pré......
  (35)Civ.1re,3 janv.198......
  (36)Civ.1re,3 janv.1985,......
  (37)《法国民法典》第1991条第......
  (38)P.Remy,pr......
  (39)Ibid.
  (40)Com.15 déc.1992,RTD......
  (41)Civ,1re,27......
  (42)如果抛开对传统法学术语的坚守,其实......
  (43)Com. 11. fé......
  (44)J. Flour,J.......
  (45)F. Terré,Ph......
  (46)A. Bénaben......
  (47)F. Terré,Ph. Siraler......
  (48)E. Von Caemmere......
  (49)P.Remy,préc.,p.4......
  (50)F.Terré,Ph.Simler et ......
  (51)Ph.Malaurie......
  (52)I. Defrenoi......
  (53)F. Terré,Ph,Simler e......
  (54)Civ. 1re,17 Juill. ......
  (55)Ass. Plén.,2 avril 1......
  (56)F. Terré,Ph......
  (57)Ph. Malaurie,L. Aynès......
  (58)A. Bénabent,op. c......
  (59)Civ. 1re,5 juill......
  (60)Civ.1re,13 m......
  (61)A.Bénabent,......
  (62)Ghestin,《L’erreur du ......
  (63)Ass.Plén.......
  (64)Com.,16 j......
  (65)Com.,15 oct.1......
  (66)Civ. 1re,5 dec. 199......
  (67)Civ. 1re,22 juin ......
  (68)Civ. Ire,1......
  (69)R. Cabril......
  (70)重要的判例2002年9月24日法国......
  (71)E. Poisson—Drocourt,《......
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  (73)F.Terré,Ph.Simler ......
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  (75)该案件中,某公司将同一债权先后转让给......
  (76)A.Bénaben......
  (77)Soc.31 janv.19......
  (78)Civ. 1re,13 oct......
  (79)P. Remy,préc.,p. 42......
  (80)H. Roland,L. Bo......
  (81)C. Aubry,C. Ra......
  (82)G. Malty,P. Raynaud,......
  (83)G. Riper......
  (84)J. Flour,J......
  (85)就构成要件而言......
  (86)Civ. Ire,28 m......
  (87)Civ. 1re,9 janv. 197......
  (88)Civ. 1re,1......
  (89)F. Terré,......
  (90)Com.,8 juin 1......
  (91)R. Cabfilla......
  (92)Req. 15 ......
  (93)Civ. 3e,25 f......
  (94)Req,11 sept. 194......
  (95)Civ. 1re,25 mai 19......
  (96)P.Remy,préc.,p.45.
  (97)Com.,10 oct. 2010,......
  (98)Civ.3e,29 avr.......
  (99)Com.,16 mai 1995,RT......
  (100)P.Remy,pré......
  (101)A. M. Rornani,《La fa......
  (102)Soc. 15 nov.......
  (103)Civ. 1r......
  (104)Civ. 1r......
  (105)Ph. Conte,《Faute de......
  (106)P. Remy,préc.,p. 46......
  (107)Civ.1re,19 oct. 197......
  (108)F.Terré,Ph.S......
  (109)这与无因管理......
  (110)Civ.3e,18 ma......
  (111)Civ.1re,18 janv......
  (112)Ph.Mal......
  (113)Cit.1re,18 janv ......
  (114)Civ.1re,......
  (115)P.Remy,p......
  (116)Ibid.
  (117)这种加重责任的规定......
  (118)还有德国学者指出,《德国民法典》中......
  (119)曾受法国模式影响深......
  (120)Ph.Malaurie,L......

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李世刚
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