法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《行政法研究》   第2017-1期  第 131 页 
 
德国行政判断余地的司法审查


  【内容提要】行政判断余地作为行政机关最终决定权的......
  【关键词】判断余地 不确定概念 基本权......
  [Abstract]As a final deci......
  [Key words]......

  作为行政自主性组成部分......

一、行政判断余地与不确定概念

  (一)判断余地
  1.理论简介。
  对行政判断余地(Beurtei......
  行政判断余地不仅仅局限于个案中的......
  行政判断余地产生于对规......
  作为一种仍在不断成长中的制度,判断余......
  2.判断余地的实质。
  行政判断余地也是由于立法、行政、司法概念边界......
  除了权力划分的问题,基本......
  德国的司法机构具有很强的独立性,它除......
  (二)不确定概念的解释及其审查
  1.不确定概念的解释。
  一方面,不确定概念与生俱来......
  另一方面,不确定概念的歧义......
  不确定概念的解释所涉及的并......
  2.对不确定概念解释的审查。
  (1)具有判断余地与不具有判断余地的不确定概念......
  在德国,不确定法律概念原则上要接受......
  针对带有判断余地的不确定法律概念,法院......
  与中国相比,德国的审查监督制度......
  (2)审查步骤。
  不确定概念适用的审查分三......

二、行政法院对判断余地的司法审查

  (一)普通行政法院的受案......
  德国对行政案件的管辖进行了细致的分工:劳工......
  (二)司法认定判断余地的考量要素
  1.判断余地的类型化。
  理论界与实务界已经对判断余地进行了初步的......
  2.判断余地的认定要素。
  回望一下行政判断余地的......
  (1)授权规范的确定;
  (2)基本权利保护的实现;
  (3)决定主体的功能优势比较......
  (4)司法功能边界;
  (5)规范客体的特点所在......
  (6)法律规范的规控密度:
  (7)专业知识以及复杂性......
  (8)带有计划性、政策性性质;
  (9)其他应当纳入考量的因素。
  以德国《核能法》(Atomre......
  我国对于判断余地的研究仍然处于起步阶......
  (三)行政法院的审查内容与范围......
  1.司法有限审查。
  针对司法有限审查,大致存在两种观点......
  关于行政裁量与判断余地的审查,德国学者总结了一个生......
  2.判断余地授权基础的审查。
  法官需要判断的是,当法律规范没有对相关决定作出明......
  3.审查内容及范围......
  总体而言,德国行政法院对于行政判断余地的审查遵循......
  一旦认定行政机关的活动领域获得了法律授权的判断余地......
  (四)行政判断余地的审查......
  1.文献学说。
  按照“可支持性”学说,案......
  “可比较性”学说则从判断......
  实践中,行政判断余地的司法审查密度是比照行政裁......
  2.司法实践。
  司法审查的密度,粗线条来讲可以划分为最低限度审查、......
  对于判断余地的司法审查,仿照效果裁......
  在涉及基本权利保护以及第三人保护的......
  法院的审查密度,并非仅仅......
  (五)抽象性规范审查:釜底抽薪
  既然行政判断余地已经从具体个案拓展到了抽象规范,关......

三、行政判断余地宪法......

  与行政法院相比,联邦宪法......
  (一)宪法......
  1.审查的依据不同。宪法......
  (二)宪法......
  1.判断余地与宪法......
  判断余地产生的条件之一便......
  宪法......
  依据法律优先性原则,行政机关基于判断余地所作的决......
  基本法第19条第4款为实......
  2.判断余地与基本权利的相符性。
  不仅是与基本法第19条第4......
  基本权利的最优化标准(Optimierungsge......
  按照一般教义学理论,侵入了基本权利领域的行政行为,......
  (三)联邦宪法......
  联邦宪法......
  在教学能力案(37)中,联邦宪法......
  关于基本法第19条第4款规定的无漏......
  关于行政判断余地,联邦宪法......
  在禁止危害青少年书刊案(40)中强调了艺术自由(......
  联邦宪法......
  (四)判断余地在不同部门法中认定的平等性问......
  德国宪法......
  在德国核能法、基因法与传统的警察法......
  科技的飞速变化要求行政机关不断地作出适应......
  行政判断余地在各部门法领域中获得司法认可的差异性......

结语

  德国对行政判断余地所采用的审查模式是建立于其严......
  
  【作者介绍】德国波恩大学法学院......
注释与参考文献
  ⑴Vgl.Schmieder......
  ⑵相关正当化的学说部分出于学者的论证......
  ⑶参照[德]Kadelbach,A......
  ⑷Vgl.Meyer Gedric C......
  ⑸Vgl.Matthia......
  ⑹“判断余地”这一用语乃是出于......
  ⑺参见于安编著:《德国行政法》,......
  ⑻参照[德]Garditz,“Regulierun......
  ⑼有学者认为全面司法审查不但不......
  ⑽参见卢佩:《德国关于......
  ⑾Vgl.Schmieder San......
  ⑿Vgl.Bachof,jZ......
  ⒀Vgl.BverfG,......
  ⒁Vgl.Mattias Geurts,Verwa......
  ⒂Vgl.Bachof,JZ 19......
  ⒃Vgl.Bachof,JZ 1......
  ⒄Vgl.Ule,FS Jellin......
  ⒅更为细致的划分参见Pache Eckh......
  ⒆Vgl.Beaucamp,JA 2002......
  ⒇Vgl.G.F.Schuppe......
  (21)Vgl.Christian St......
  (22)Vgl.Jacob Thomas/Lau......
  (23)公式的前三个环节体现在联邦行政法......
  (24)这里依据的是Ule教授的“正当化理......
  (25)由于法院事务属于各州......
  (26)Vgl.BVerwGE 72......
  (27)主要是参照法国的......
  (28)Vgl.Mattias Geur......
  (29)Vgl.Mattias G......
  (30)OVG Berlin Z......
  (31)VG Berlin ZUR 1996,......
  (32)VGH Mannheim,NVwZ 2......
  (33)Christian ......
  (34)Vgl.BVerf......
  (35)BverfGE......
  (36)Vgl.Schmieder Sandra,......
  (37)BVerfGE 54......
  (38)BVerf GE 60,......
  (39)Vgl.BVe......
  (40)Vgl.BverfGE 83......
  (41)BVerfGE 49,89,13......
  (42)Vgl.Schmider Sandra,R......
  (43)Vgl.Jacob Thom......

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 — 作者简介 ——————
张福广
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