法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《上海政法管理干部学院学报》   第2017-2期  第 53 页 
 
利益衡量的方法论构造——以司法性利益衡量为中心


  【内容提要】利益衡量分为立法性利益......
  【关键词】利益衡量 司法性利益衡量 程序 ......

  利益衡量兴起于20世纪初的自由法学运动的......

一、立法性利益衡量与司法性利......

  从发生的场域上看,利益衡量应分为立法场域中......
  在立法场域中,利益衡量......
  同时,从立法程序上看,在法律案的提出之前......
  还有,从法律类型学上看,立法者要依据宪法所宣示或......
  当然,在特殊的规制领域中,上述几对......
  立法性利益衡量必须按照......
  到了20世纪,由于社会复杂......
  很显然,当案件所涉利益法律没有规定或虽有......
  例如,在房屋建造者误占相邻土地2......

二、司法性利益衡量......

  在现代型诉讼(也称公共诉讼......
  对于司法性利益衡量的程序,星野英一认为首先要对讼争......
  首先是利益白描阶段。利......
  其次是利益选择阶段。利......
  最后是利益论证阶段。利益论证是指法......
  上述三个环节在具体的司法性利益衡量中并非像我......

三、司法性利益衡量的方法

  在适用利益衡量解决纠纷时,“立法回归”“合理(......
  在运用“立法回归”方法解决......
  在解决冲突着的法益而不得不进行利益衡量......
  与庞德的“以最小浪费获得最......
  司法性利益衡量的具体方法除了前文......
  一是正当程度法,即看冲突着的利......
  二是紧迫程度法,即看冲突着的利益对于双方当事人的紧......
  三是别无选择法,即看冲突着的利益是否除了通过利......
  四是相容平衡法,即尽可能地协调冲突着的利益,......
  五是利益最大化法,即应以最小的成本获得最大的收益......
  最后是其他方法,例如,宁曲官毋曲民,宁曲富......
  不过,在司法性利益衡量中,始终存在历史探寻方法与......

四、司法性利益衡量的......

  由以上叙述可见,司法性利益衡量是遵循......
  第一,手段穷尽原则。与适法性判决、法律解......
  第二,合目的性原则。司法性利......
  第三,可接受性原则。法官适用......
  第四,福利原则。司法性......
  在上述四项原则中,手段穷尽原则是......

五、司法性利益衡量的边界

  在裁判过程十,法官进行利益衡量前必须对利益衡量......
  因而,在能够通过适法性......
  司法性利益衡量是超越法律的裁判衡量,也就是说它已......
  从立法与司法的分工上看,司法性......
  在司法性利益衡量中,法......
  
  【作者介绍】法学博士,东南大学法学院副教授。
注释与参考文献
  ⑴参见[美]庞德:《社会......
  ⑵参见梁慧星:《民法解释学》,中国......
  ⑶这本来是一个常识性问题......
  ⑷转引自何勤华:《西方法律思想......
  ⑸张涛:《利益衡量:作为民......
  ⑹参见朱景文:《法理学》(第2版),中国人......
  ⑺梁上上......
  ⑻王敬波:《政府信息公开中的公共利益衡量......
  ⑼也有人将社会利益与公共利益看作同一种利益(参见张......
  ⑽参见王丽:《地方立法利益......
  ⑾王敬波:《政府信息公开......
  ⑿在理论研究中,德国学者拉伦茨及一些中国学者常......
  ⒀但赫克的利益衡量理论主要是......
  ⒁余净植:《“利利益衡量”理论发展源流及......
  ⒂对于司法性利益衡量发生的场合,学界......
  ⒃余净植:《“利益衡量”理论发展源流及其对中......
  ⒄Philipp Heck,Th......
  ⒅参见梁慧星:《裁判的方法》......
  ⒆类似的案例还可参见我国......
  ⒇在舆论案件中,此种回溯式裁判思维方式也非常显著......
  (21)参见张利春:《日本民......
  (22)参见梁慧星:《电视节目预告表的法律保护与利......
  (23)“忘掉法规”是我对加藤一......
  (24)也有人对这样做是否可能提出质疑。参见张伟......
  (25)熊寿伟:《裁判结果对公众诉......
  (26)据学者的研究,此处庞德所讲的公共利益实指国......
  (27)参见[美]庞德:......
  (28)杨秀清:《以利益衡量为基础构建民事执行拍卖......
  (29)任静远:《行政审判中适用利益......
  (30)参见[美]庞德:《通过法律的社会......
  (31)参见王海明:《新伦理学》,商务印书......
  (32)任静远:《行政审判中适用利益衡量原......
  (33)参见[美]庞德:《法理学》(第3卷),廖......
  (34)参见[德]哈贝马斯:......
  (35)参见[德]罗伯特·阿列克西:《......
  (36)参见[日]加藤一郎:《......
  (37)桑本谦、纪建文:《司法中法律......
  (38)熊静波:《利益衡量抑或要......
  (39)参见[美]庞德:《通过......
  (40)[美]詹姆斯·安修:《美国宪法解释与判例》......
  (41)张涛:《利益衡量:作为民事立法的方法论选......
  (42)例如有人提出的“米尺”......
  (43)转引自杨圣坤、姜宝超:《我......
  (44)参见[美]E·......
  (45)参见梁慧星:《民法解释学》,......
  (46)[英]哈特:《法律的......
  (47)参见张利春:《日本的民法中的利......
  (54)参见[英]哈特:《法律的概念》......
  (55)参见段匡:《日本的民法......
  (56)房广亮:《利益衡量方法的司法适用思......
  (57)张涛:《利益衡......
  (58)参见《四川省纳溪市人民法院民事......
  (59)参见高金桂:《利益衡量与刑法......
  (60)李军:《利益衡量论》,《山东大......
  (61)“甚至有法官认为,司法过......
  (62)张新宝:《侵权责任法立法的利益衡量》,《中......
  (63)参见[德]卡尔·拉......
  (64)转引自张利春:《日本民法中的利益衡量论......
  (65)关于异质的利益之间能否......

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 — 作者简介 ——————
李可
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