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日本宪法保障制度设计的不同思路


  【内容提要】本文以日本战后法制改革的历史经验......
  【关键词】非集中型违宪审查 司法消极主义......

一、宪法......

  现代法治秩序的基础是立宪政治。因此,怎样维护......
  (一)欧陆成文......
  概而论之,在欧洲大陆法系,宪法......
  在19世纪的欧洲大陆,......
  (二)在“大津事件”与“大逆事件”之间......
  日本明治宪法......
  但是,当时的日本一直没有确立审判机关相对于立......
  (三)通过关国式违宪审查加强司法权的......
  在第二次世界大战结束后,美军占领当局吸取历史......
  首先,宪法......

二、建立奥地利式宪法......

  (一)战后宪法......
  以美、英、中三国名义发布的波茨坦宣言,......
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  (二)佐佐木改宪草案7......
  在这样的背景下,至10月中旬,由内大臣御用专......
  [1)对于有关帝国宪法......
  显而易见,佐佐木惣一教授试图以明治宪法......
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  (三)松本改宪草案显露出日本官......
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三、麦克阿瑟草案关于有限司法审查的奇特......

  (一)美国占领当局的基本立场:必须确保新宪法......
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  (二)有限司法审查制的设计方案
  不过,美军占领当局在改宪建议中也没有完全照搬......
  最高法院为终审法院。当法律......
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  (三)司法审查与议会监督相结合的普遍性意义
  实际上,正如已故的英美法研究大家......
  司法审查权在一定条件下与议会最终决定权相结合的制......

四、全盘接受非集中型宪法......

  (一)司法审查的“民主集中制”
  但是,这样的制度设计在日本最终......
  “最高法院为有权决定所有法律、命令、规则或者处分......
  显而易见,这一条款体现了以下三点本质性特征。第一......
  (二)关于“统治行为”与“立......
  至于违宪审查的对象是否包括“立法不作......
  (三)从能动司法到司法消极主义
  值得留意的是,日本社会的政治和......
  从体制性根源的角度来考察,这里不得......

五、世纪之交向集中型宪法......

  (一)宪法......
  出任日本最高法院法官大约有十年之久的著名法......
  这个看法在日本宪法......
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  (二)导入德国模式或者混合模式,还是改......
  这里顺带说明一下德国模式的基本特征以及可能产......
  另一方面,主张维持现行司法审查制度的人们也提出了一......
  特别值得一提的是,从20世纪90年代后......
  (三)政治博弈将决定混合模式......
  在日本围绕改宪与护宪的讨论中,违宪审查制的制度设计......
  “司法法院在认为存在违宪问题时请求宪法......
  后来发表的众议院宪法......
  但是,在这里仍然存在许多变数会影响最终决策......
  
  【作者介绍】上海交通大学凯原法学院教授......
注释与参考文献
  ⑴详见牧英正·藤原明久编《日本......
  ⑵1891年5月11日,沙俄帝国皇太子......
  ⑶1910年5月24日,长野县某厂保......
  ⑷小林直樹《阅读宪法......
  ⑸宫泽俊义《日本国宪法......
  ⑹据田中英夫《宪法......
  ⑺参见前注⑹,田中英夫书,第4~5页。
  ⑻据户松秀典《司法审查......
  ⑼参见前注⑹,田中英夫书,第9~14页......
  ⑽关于佐佐木教授提倡设置宪法......
  ⑾详见奥平康弘《宪法......
  ⑿同上,第101~102页转引。
  ⒀详见奥平康弘《宪法......
  ⒁参见前注⑹,田中英夫书......
  ⒂前注⑹,田中英夫书,第22页......
  ⒃摘自前注⑾,奥平康弘书,第10......
  ⒄同上,第108页。
  ⒅见前注⑹,田中英夫书,第159~16......
  ⒆这一理解不仅是法学界的通说,也为最高法院的......
  ⒇见最判平4.4.28《判例时报》第14......
  (21)见最大判昭和60.11.21民事......
  (22)例如最大判昭和34.1......
  (23)参阅大久保史郎《宪法......
  (24)A.C.欧普勒《日本佔领と法......
  (25)即:(1)关于杀害尊亲属加重处罚的刑法......
  (26)参阅伊藤正己《裁判官と学......
  (27)有关学说的内容,参阅野中俊彦等《宪法......
  (28)例如永田秀树《欧洲の宪法......
  (29)见《朝日新闻》2005年5月1日第10版第......

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季卫东
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