法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《行政法研究》   第2017-03期  第 16 页 
 
行政处罚法》面临的挑战与新发展——特别行政领域行政处罚应用的分析


  【内容提要】随着各种新现象、新技术、新治理模式的出......
  【关键词】行政处罚 契约化 行业处罚 ......
  [Abstract]The ad......
  [Key words]Administr......

  《行政处罚法......

一、正在或即将面临......

  行政处罚制度正面临着多方面的挑战,......
  (一)不可阻挡的行政处罚契约化
  1.自治领域的处罚兴起与契约化行政处罚的确立。
  随着经济体制的深化改革,在世......
  以体育领域的处罚为例。目前,国内各类各层......
  《篮球纪律处罚规定》第5......
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  2.来自行政处罚契约化的具体......
  行政处罚的契约化在各类自......
  (1)法律依据与规范难题。
  这是行政处罚契约化面临的首......
  然而,比法律依据问题更......
  (2)主体与处罚内容的多样性、专......
  新型社会治理模式中,自治主体各有不同,既......
  (3)程序与权利救济的特殊性。
  目前契约化行政处罚中基本上缺少程序的控制,在权......
  程序与权利救济问题的挑战,不在于缺少规定,而在于其......
  (二)一般法与特别法之间的对峙日益紧......
  “一般法(一般规定)是指......
  根据现行《立法法......
  1.一般法与特别法的正面冲突困......
  由于《行政处罚法......
  从立法目的来看,《行政处罚法......
  事实上,对于法院将“特别法优于一般法”的......
  2.被架空的《行政处罚法......
  《行政处罚法......
  《行政处罚法......
  比泛滥的“其他行政处罚......
  从以上“非行政处罚性监管措施”可以看出,诸多......
  《行政处罚法......
  3.特别领域日益失控的......
  自由裁量权的正当性在于使执法者保持能......
  经济发展对自由裁量权的冲击......
  首先体现在经济生产规模的扩大而导致违法行为所......
  其次是适用不同法律依据所......
  此外,法律法规对自由裁量权......
  除了来自处罚幅度、选择适用依据......
  (三)扑朔迷离的新技术领域行政处罚
  当今世界进入了飞速发展的时代......
  1.行政处罚法......
  虽然法律作为社会存在的......
  当今时代......
  旧的问题尚未解决,新的难题接踵而至,作为社会......
  2.行政处罚中对行政违法构成要件的认定困难。
  “行政处罚行为的构成要件,是指应当受到行政处......
  首当其冲的是,行为的违法与否在法律上难以认定......
  其次,责任主体的认定,尤其是共享经......
  3.行政处罚中的证明与证据难题。
  “行政处罚证据是行政机关......
  该案件的核心问题在于工商总局......
  又如,《网络安全法》规定了违法收集......
  此外,随着政府对大数据的利用,提......

二、行政处罚发展的走势

  新时代......
  (一)行政处罚朝专业化方向......
  随着经济社会的飞速发展,各领域的专业化......
  具体来说,行政处罚专业化发展体现在......
  首先是行政违法行为的专......
  随着科技、经济的进一步发展,行政处罚发展将更......
  (二)持续和更深层次的契约化
  诚如前文所述,目前实践中的契约化......
  (三)行政处罚成为规制特别领域的主要手......
  虽然说目前社会治理理论主张协同管......
  当然,决定行政处罚将成为规制特别领域的......
  首先,在特殊领域,普通个......
  其次,由于我国“犯罪构成要件与行政违法......

三、拥抱挑战,应对发展

  面对挑战,需要勇于正视,并予以及时应......
  (一)明确《行政处罚法......
  目前行政处罚呈多样化发展,在各特别领域尤为......
  1.明确行政处罚一般法与特别法的......
  前文述及,其他法律规定的行政处罚......
  2.明确特别法中行政处罚设定和实施的具体要求和条件......
  《行政处罚法......
  (二)修改《行政处罚法......
  除明确《行政处罚法......
  1.完善行政处罚种类制度。
  正如前文所述,目前《行政处罚法......
  一是因社会发展而出现的新类型......
  二是因为《行政处罚法......
  对于其他特别领域新出现的处罚类型,可以先在特别法......
  2.完善罚款数额设定方式。
  《行政处罚法......
  此外,由于罚款“是行政......
  (三)运用立法协商弥补专业短板以完......
  特殊领域的专业性、复杂性......
  (四)构建契约化行政处罚理论和制度
  对于前文述及的行政处罚的......
  诚如前文所述,尽管这些行业组织或......
  此外,之所以要针对契约化的行......
  一是契约化行政处罚的设定程序和规则。大部......
  二是契约化行政处罚的实施程序。由于不......
  三是契约化行政处罚的救济......
  
  【作者介绍】南京审计大学国家监察......
注释与参考文献
  ⑴[美]朱迪·弗里曼:《合作治理与新行政法......
  ⑵为行文的便利,本文对......
  ⑶在该案中,长春亚泰俱乐部认为中国足协......
  ⑷《中国男子篮球职业联......
  ⑸职业运动要求有很高的竞技状态,运动员在长期停......
  ⑹目前,有些学者已经将体育领域的这类处罚称之......
  ⑺《篮球纪律处罚规定》第1条声明该规定是依......
  ⑻如2016年中国男子篮球联赛各俱......
  ⑼[新西兰]迈克尔·塔格特编:《行政法的范围......
  ⑽[美]朱迪·弗里曼:《合作治......
  ⑾《关于对CBA联赛山东高速篮球俱乐部球员陶汉......
  ⑿在篮协对媒体的答复中,说要根据体育总局的规定最......
  ⒀篮球联赛是行业自治组织,由于不......
  ⒁汪全胜......
  ⒂后文列举的法律冲突涉及......
  ⒃杨解君:《秩序·权力与法......
  ⒄参见刘家海......
  ⒅胡建淼:《“其他行政处罚”若干问题......
  ⒆胡建淼:《“其他行政处罚”若干问题研......
  ⒇参见柯湘:《中国证监会非行政处罚......
  (21)柯湘:《中国证监会行政......
  (22)如杨金柱在某复议申请......
  (23)参见洪兴文:《论行政自由裁量权的伦理规治......
  (24)文拓:《快播因侵权被罚2.6亿元》,载2......
  (25)《著作权法实施条例......
  (26)或许我们可以归咎于国家版权局......
  (27)参见李红军:《证券违法与证券处罚间对称性失......
  (28)案件详情参见“陈超诉济南市客管中心行政......
  (29)参见吴海波......
  (30)江必新:《论应受行政处罚行为的构成要件......
  (31)数据信息的“二次......
  (32)参见《网络安全法》第41条:......
  (33)参见“陈超诉济南市客管中心行政诉讼案”,......
  (34)杨解君:《秩序·权力与法律控制——......
  (35)高天昱:《国家工商总局VS淘宝事件始......
  (36)参见《80后淘宝小二致信工商总局......
  (37)参见《淘宝再与工商总局交锋 工商官网撤下......
  (38)参见《工商总局:对淘宝白皮书为会议记录无法......
  (39)田楠:《马云:假货不是淘宝......
  (40)参见王都鹏、刘慧:《今年证监会已对2......
  (41)[美]朱迪·弗里曼:《合作治......
  (42)王莹:《论行政不法与刑事不法的分野及对我国......
  (43)如在2016年的证券行政处罚中,对183起......
  (44)胡建淼:《“其他行政处罚......
  (45)声誉罚、财产罚、资格罚、......
  (46)叶必丰:《论行政罚款》,载《法学研......
  (47)许传玺:《行政罚......
  (48)徐向华、郭清梅:《行政处罚中罚款数额的设定......
  (49)参见崔文俊:《行业协会社团处罚的......
  (50)参见方洁:《社团罚......
  (51)参见袁曙宏、苏西刚:《论社团罚》,载《......

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 — 作者简介 ——————
杨解君
蒋都都
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