法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《现代法学》   第2017-3期  第 21 页 
 
宋例新探


  【内容提要】在中国古代,例的基本含义有二:一指判例......
  【关键词】宋例 判例 先例 ......
  [Abstract]In ancient ......
  [Key words]“Lì”i......

  宋代的例是个比较复杂的法律问题,......

一、例之基本含义

  关于例之含义,《说文解字》解释曰:“例,比也,从......
  例作为法律术语,其基本含义不限于判例和先......
  南宋编纂的法典《庆元条法事类》卷十六《赦降·名......
  宋代有几部“编敕”中有“总例”,如《嘉柘编敕》《......
  在皇帝的制、敕中,例也作法律规定解,如......
  在上述例的两个义项中,由于......

二、宋例各术语之含义及其分类

  (一)宋例各术语之含义
  宋代史料中以例为构词元素的法律术......
  1.条例
  现代法律术语中有“条例......
  宋代的条例是什么?从现有文献资料中未看到对宋代......
  仁宗时,纠察刑狱刘敞指出:“朝廷旧法,不......
  上述三段引文中,均将条例之“条“和”例“分开......
  2.则例
  关于“则例”,我们较熟悉的是清代的......
  仁宗嘉祐四年(1059)正月,......
  哲宗元祐八年(1093)正月,户部言:“元祐元......
  从上引两则史料看,则例与令关系密切,则......
  3.断例
  宋代的史料中关于“断例”的记载较多,除《熙宁法寺断......
  仁宗庆历三年(1043)三......
  哲宗元符二年(1099)四月,左司员外......
  高宗绍兴四年(1134)七月,“初命......
  从上引史料看,断例系已经审判的疑难刑事案件编类而......
  4.旧例、近例、常例、优......
  宋代史料中时常出现这几个法律术......
  真宗大中祥符四年(1011)七月......
  仁宗嘉祐三年(1058)十二月,閤门言:“近例,......
  神宗元丰六年(1083)三月......
  哲宗元祐五年(1090)三月,右谏议......
  徽宗崇宁元年(1102)六月尚书省奏......
  据上述引文并结合相关史料分析,......
  5.乡例
  对于乡例,《续资治通鉴长编》中有载,如:......
  从上引史料看,乡例指宋朝政府认......
  (二)宋例的分类
  上文对宋代以例为构词元素的法律术语之含义进行了解......
  1.判例、先例与惯例
  判例、先例即已经处理过的,其精神原则......
  结合史料来说,判例、先例均提到具体的人......
  惯例一般只笼统说例,或称久例,如真宗......
  2.常例与优例
  按某例是否在正常情况下形成,......
  在表述上,常例一般注明“后......
  而对优例,皇帝往往在作出特旨处分的当时即明确规定......
  3.散例与编例
  以例是否被有关机构编修成册,经皇帝批准......

三、宋例的性质及地位

  (一)宋例的性质
  宋例的性质所指有二:一是指其部......
  关于宋例的部门法属性,比较容易理解。......
  宋例是否是一种法律渊源,......
  笔者以为,学界关于宋例是否是一种法律渊源......
  1.惯例性质的例是法律渊源。从......
  2.常例,即符合法律精神的、可被援引......
  在司法审判中,遇法律没有规定的情节,司法机......
  具有法律渊源性质的常例(先例和判例)有一个特征,即......
  3.优例,即皇帝特旨除授之事例和特旨断......
  皇帝特旨除授之事例和特旨断狱之案......
  特旨除授的事例,皇帝在相关诏令......
  被禁止援引的例自然不是处理......
  (二)宋例的地位
  宋例与律、(编)敕、令、格、式、制、敕、......
  需要说明的是,作为制定法的辅法,适用“法所不载,然......
  宋例中因有数量不少的优......
  1.援例决狱有制定法依据
  宋代在司法中实行疑狱奏谳制......
  2.例对制定法起着重要的补充作用
  宋代虽然立法活动频繁,法......
  哲宗元祐六年(1091)八月,开封府发生杨宗等共......
  宋律规定,犯强盗杀人罪,不分主犯从......
  3.援例决事断狱,简便易行,风险较小
  由于判例、先例是已经处理过的案件和事件,以后......
  综上,宋例虽然在法律体系中的位阶最低,但因......
  
  【作者介绍】西南政法大学教授,......
注释与参考文献
  ⑴关于宋例的论文和著作,可参见:王侃.宋例辨析[J......
  ⑵学界多用判例、先例概念来分析中国古代......
  ⑶如戴建国指出:有学者认为《庆历编敕......
  ⑷学界关于例的传统观点,王侃有归纳,参见:王侃.宋......
  ⑸戴建国指出:“我们知道经立法程序制......
  ⑹王侃指出:“例不是司......
  [1]许慎.说文解字[M].北京......
  [2]阮元.十三经注疏[M].北京:中华书局......
  [3]徐松.宋会要辑稿......
  [4]长孙无忌,等.唐律疏议[M].刘俊文,点......
  [5]窦仪,等.宋刑统[M].薛梅卿,......
  [6]谢深甫,等.庆元条法事类[M].北京......
  [7]李焘.续资治通鉴长编[M].北京:中华书局,......
  [8]脱脱,等.宋史[M].北京:中华......
  [9]王应麟.玉海[M].扬州:广......
  [10]佚名......
  [11]陈霞村,文白对照断案奇谋全书[M].太原......

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 — 作者简介 ——————
吕志兴
曾友林
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