法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法制与社会发展》   第2017-3期  第 133 页 
 
法的违反情形与抵触情形之界分


  【内容提要】法的违反情形与......
  【关键词】法规定 违反 抵触 立法法......
  [Abstract]The v......
  [Key words]Legal P......

引言

  法的违反情形与法的抵触情形指的是什么?二者是......
  多数学者认为,法的抵触情形包含......
  然而,《纪要》根本没有、也无法区分“抵触”、“不......
  芬兰哲学家冯赖特将规范划......
  本文界分法的违反情形与抵触情形......

一、法的违反情形

  法的违反情形是法规定⑼之间的一种关系,而且是一种不......
  (一)“违反”的语义
  “违反”的意思是不符合规则、规程与成......
  (二)L和H的属性
  根据“违反”的核心语义,在“L违反H”中,......
  或有人认为,“下位法违......
  (三)立法性规定的类型
  立法性规定是规定立法行为及立法内容的高阶......
  立法是立法性规定所建构的立法制度的产物,......
  (四)法的违反情形的类型
  根据前述立法性规定可能属......
  根据形成原因的不同,法的违反......

二、法的抵触情形

  法的抵触情形同法的违反情形一样,也是法规......
  (一)“抵触”的内在涵义与本质特点
  抵触的含义是冲突、竞争、矛盾、顶撞、触犯。抵触的同......
  对界定法的抵触情形而言,可借助以上抵触......
  (二)法规定相抵触的必要条件
  根据抵触概念内含的相抵触的事物必须相竞合的本质特点......
  下面以“车检规定案”为例分析。《道路交通安全法......
  首先,下位法与上位法规定的属性有的同类,如《......
  其次,哈特所划分的原初规则与权力......
  再次,高阶法规定是立改废低阶法规定的......
  最后,规定自然内容与制度内容的法规定均不可能相......
  综上,分处一阶与二阶的法规......
  (三)法规定相抵触的必然成因
  具备相竞合必要条件的实定法规......
  首先,相竞合的必须p与禁止p相抵触。因为OBp∧......
  其次,相竞合的必须P与免为p、禁止p与准许......
  最后,相竞合的必须p与准许p、......
  (四)法规定相抵触情形的分类
  基于上述法规定相抵触的原因......

三、两种情形之区分

  法的违反情形与抵触情形都是法体系中的不当立法情形,......
  (一)问题情境迥异
  与法的违反情形相关的问题是:法规定是否......
  与法的抵触情形相关的问题......
  面向法的违反情形所提出的问题......
  (二)法规定的性质和种类有......
  在法的违反情形中,被违反的法规定......
  除高低阶法规定的性质不同外,被低阶法......
  (三)法规定的内容异质
  构成法的违反情形的是高阶法规定与低阶法规定。高阶法......
  (四)法规定关系的性质不同
  构成违反情形的法规定之间必须有高低之别,必须存......
  比如,上位法规定,申请......
  (五)两种情形的根本特性不同
  综上,在法的违反情形中,高阶法规定与......
  (六)两种情形的审查层面有别
  根据法的违反情形与抵触情形所处的问题情境、关......
  规范合法性审查有抽象审查与具体审查之分。前者......
  (七)两种情形的法律后果不同
  法的违反情形是指低阶法规定不符合高阶法......
  构成法的抵触情形的法规定则是符合高阶......

结语

  根据规范概念论、规范类型论、规范结构论......
  鉴于法的违反情形与抵触情形是两类不......
  
  【作者介绍】河南师范大学副......
注释与参考文献
  [基金项目]本文系2015年度国家社会科学基......
  ⑴参见苗连营......
  ⑵参见张春生主编:《中华人民共和国立法法......
  ⑶参见胡建淼:《法律规......
  ⑷参见章剑生:《依法审......
  ⑸参见注⑶,第12页。
  ⑹参见许安标等:《下位法与上位法相抵触的解决之......
  ⑺参见袁 勇:《法律规......
  ⑻See Georg H......
  ⑼《立法法......
  ⑽参见注⑻。
  ⑾《立法法......
  ⑿See H. L. A. Hart,The ......
  ⒀See Nell MacCormick and ......
  ⒁See All Ross......
  ⒂See Paul MeNamara,......
  ⒃See Manuel ......
  ⒄参见⒁,John R. Searl......
  ⒅See Eugenio Bulyg......
  ⒆See Carlos E. Alchourr6n......
  ⒇See Hans Kelsen,......
  (21)See Hans Kelsen,......
  (22)参见注⒆,第96—11......
  (23)参见注⑶,第12—15页。
  (24)参见最高人民法院《关于公安交警......
  (25)参见注(21)......
  (26)参见注⑻,第70—74页......
  (27)参见注⒂,第202—207......
  (28)See Georg......
  (29)准许p与免为p都是准许规定,其......
  (30)See Risto ......
  (31)See Ota Weinberg......
  (32)瑞典学者林达侯径直将“准许......
  (33)魏因伯格明确指出,“准许”与“禁止”相冲突......
  (34)前列规定可以称为立法不法情形消除规定。它......
  (35)国务院《婚姻登记条例......

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