法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《法律科学》   第2017-3期  第 177 页 
 
论法官对民事实体抗辩的释明


  【内容提要】最高人民法院对诉讼时......
  【关键词】民事实体抗辩 事实抗辩 权利抗辩 ......
  [Abstract]Whether ......
  [Key words]Civil substa......

问题的提出

  最高人民法院2008年出台的《关于审理民事案件......

一、当事人的民事实体抗辩及其类型化分析

  民事诉讼中,抗辩是指一方当事人依据法律规......
  (一)当事人的民事实体抗辩包括......
  民事诉讼中当事人的实体抗辩......
  事实抗辩和权利抗辩之界分根源于立法者对于当......
  (二)事实抗辩和权利抗辩的区别
  最高法院之所以对诉讼时效抗辩和违约金调......
  1.在效力形式方面,事实抗辩的效力是妨碍或者消灭......
  2.在法官援引问题上,事实......
  我国当下由于欠缺关于当事人实体抗辩......
  此外,还需特别强调两点:其一,事实抗辩和权利抗辩并......
  明确事实抗辩和权利抗辩的理论区分后,我......
  (三)事实抗辩和权利抗辩的类型化分析
  事实抗辩和权利抗辩之二元界......
  1.学界研究状况
  19世纪中后期至20世纪初德国民法典形成前后,萨维......
  我国民事立法层面未对事实抗辩和权利抗辩进行......
  2.本文观点
  第一,事实抗辩的具体类型
  事实抗辩的对象是权利人所......
  (1)权利不发生的事实抗辩
  根据德国学者卡尔·拉伦茨和齐佩利......
  一种是当事人提出的针对法规范构成要件事实的抗......
  另一种是当事人提出存在免......
  (2)权利已消灭的事实抗辩
  民事诉讼中,一方当事人提出权利已消......
  第二,权利抗辩的具体类型
  权利抗辩本质上是立法者赋予当事人的一......
  权利抗辩和权利已消灭的事实抗辩在外观上具有很......

二、法官对当事人民事实体抗辩的释明态度

  民事诉讼中当事人抗辩制度之创设,旨在实现当事人......
  民事诉讼中的法官释明是指法官对于当事人......
  民事诉讼程序运行过程中,事实抗辩和权利抗辩的界分......
  民事诉讼法......
  (一)法官应否对事实抗辩进行释明?
  民事诉讼中的事实抗辩,因其关涉当事人实体请求权......
  在证成法官应当对事实抗辩进行释明后,......
  (二)法官应否对权利抗辩进行释明?
  权利抗辩不同于事实抗辩......
  然而,这种状况自上世纪7......
  需要注意,前述两种语境下所涉“释明”语词之内......

三、法官对当事人民事实体抗辩的释明界限

  对于事实抗辩,无论诉讼中当事人是否提出,法官均应予......
  (一)法官释明应当以当事人有......
  抗辩权之创设是立法者赋予当事人的一项民事权利,权......
  1.关于当事人没有主张抗辩权意......
  2.关于当事人有主张抗辩权意思的判断......
  (二)法官释明不应僭越立法者创......
  法官于民事诉讼中对未主张抗辩权的当事人就存在抗辩......
  可见,在法官对权利抗辩的释明......

四、对最高人民法院关......

  (一)关于法官不应对诉讼时效问题进行释明......
  诉讼时效抗辩是一种典型的权利抗辩......
  我国2008年《诉讼时......
  1.诉讼时效在性质上属于权......
  诉讼时效抗辩是债务人针对债权人要求其履行债务的......
  2.法官不对诉讼时效问题进行......
  通常情形下,我国诉讼时效期间是两年,即如果没......
  在论述了我国《诉讼时效规定》第3条......
  (二)关于法官应当对违......
  在合同违约诉讼中,当事人不论是出于真实......
  肯定说认为法官应当对违约金过高调整问题......
  1.根据事实抗辩和权利抗辩的区分理论,当事人主张的......
  我国《合同法......
  2.法官对违约金过高调整问题进行释明,能......
  在原告主张被告承担违约金的诉......
  另外,关于《买卖合同解释》第27条......

结论

  在各国民事诉讼更多强调法官与当事人......
  
  【作者介绍】山东大学法学院教授、......
注释与参考文献
  ⑴在此,需要明确两个问题:第一,民......
  ⑵本文所指抗辩与陈刚文中提及的民事诉讼法......
  ⑶事实抗辩实质上是对要件事实抗辩的简称,亦或是指基......
  ⑷陈刚教授认为权利抗辩的法律基础......
  ⑸在此需要注意,大陆法系传统理论一般将......
  ⑹需要注意的是,在《德国民事诉讼法......
  ⑺笔者不同意王泽鉴教授提出的诉讼上的抗辩和实体法上......
  ⑻作者文中认为同时履行抗辩权须经......
  ⑼笔者认为梁慧星教授主张免责事由和减责事由......
  ⑽需要注意的是,此处构成要件事实仅指积极或......
  ⑾同时履行抗辩权之效力为暂时的拒绝请求......
  ⑿内容为“为减轻当事人诉累......
  ⒀权利反对规范相对应于权利成立规范......
  ⒁该款内容为“诉讼过程中,当事人主张......
  ⒂比如,《德国民法典》第195条规定普通消灭......
  ⒃笔者认为,《买卖合同解释》第27条规......
  ⒄预备合并,又称顺位合并、假定合并,是......
  ⒅(2013)奎商初字第284号......
  [1]梁慧星.违约金调整,应否......
  [2]宋晓明,张勇健,王闯.《关于审理......
  [3]霍海红.论我国诉......
  [4]姚明斌.违约金司法酌减规范构成[J].法......
  [5]陈刚.论我国民事诉讼抗辩制度的体......
  [6]尹腊梅.民事抗辩......
  [7]王利明.民法[M].北京:中国......
  [8]周枏.罗马法原论(......
  [9][德]汉斯—约阿希姆穆泽拉克.德国......
  [10][德]彼得·格莱施......
  [11][德]迪特尔·梅迪库斯.德国民法总论......
  [12]王泽鉴.民法总则[M......
  [13]王泽鉴.民法思维:......
  [14]王泽鉴.民法概要[M].北京:北......
  [15]田平安......
  [16]梁慧星.读条文学民法[M].北......
  [17]韩世远.构造与......
  [18]崔建远.合同法......
  [19]梁慧星.审理合同纠纷案件的若干问题[J]......
  [20][德]卡尔·拉伦茨.......
  [21][德]齐佩利乌斯.法学方法论[M].......
  [22]冯珏.论侵权法中的抗辩事......
  [23][德]莱奥·罗森贝克.证明责任论[M].庄......
  [24]郑玉波.民法债编总论[M].北京:......
  [25][日]高桥宏志.民事诉讼法......
  [26][日]松本博之,上野泰男.民事诉讼法......
  [27]熊跃敏.民事诉讼中法院释明的......
  [28]严仁群.释明的理论逻辑[J].法学......
  [29]王杏飞.论释明的具体化:兼评《买......
  [30][德]卡尔·拉伦茨.德国民......
  [31][德]鲁特尔夫·瓦瑟尔曼.......
  [32][日]伊藤真.民事诉讼法......
  [33]沈德咏,奚晓明.最高人民法院关于合同法......
  [34]奚晓明.当前民......
  [35]王毓莹.当事人仅主张......

本站所提供论文仅供学习、参考使用,版权归原文作者所有,下载、拷贝、复制文章阅读者请在24小时内将文章删除!
 
 — 作者简介 ——————
张海燕
其它代表作品:
- 论法官对民事实体抗辩的释明
- 民事诉讼案件待证事实的确定
- 英国《民事诉讼规则》中的调解制度研究
 — 相关论文 ——————
- 扩散性利益保护诉讼制度研究――以诉讼保障为视角
- 民事诉讼指定管辖立法规定的问题与完善
- 家事案件诉前程序实证研究
- 我国民事抗诉制度之重构研究
- 论法官对民事实体抗辩的释明
- 浅议我国劳动诉讼制度的缺陷与完善
- 二审民事案件适用独任制审理的理性逻辑与进路探索
- 我国消费者权益保障诉讼制度完善研究
- 论虚假诉讼检察监督的现状、难点与对策――以河北省检察机关虚假诉讼监督开展情况为例
- 论反垄断行政决定在民事诉讼中的效力
- 论庭审过程中法官的心证公开
- 民事诉讼中的程序异议权研究
- 论当事人恒定原则
- 特殊体质在侵权损害赔偿中的位置――对特殊体质侵权案件纠纷的评析
- 民事执行机构改革实践之反思
- 我国电子病历之证据资格探析
- 分理、分离、独立――民事抗诉特别程序的立场及路径
- 论民事诉讼公告送达制度
- 简论修改《民事诉讼法》的宏观思路
- 民事诉讼简易程序:正当化与简易化之间