法律信息网 -> 法律论文 -> 正文 ∷【来源】《中国法学》   第2017-3期  第 22 页 
 
司法改革背景下逮捕的若干问题研究


  【内容提要】逮捕,是由法律指定的执法机构,......
  【关键词】逮捕 社会危险性条件 ......
  [Abstract]An arrest is......

一、引论

  现代逮捕制度自诞生起即与宪法......
  逮捕制度“位高权重”,逮捕的适用必须......
  随着我国经济社会发展呈现新的阶段性特征......
  挑战也是机遇。我们唯有直面问题,忠于宪法......

二、关于逮捕的定位与理念更新

  强化人权司法保障,是深化司法体制改革的一项......
  (一)逮捕的定位
  随着司法改革深入推进,逮捕程序......
  1.逮捕的价值定位:控制犯罪与保障人权平衡
  控制犯罪与保障人权的平衡是刑事......
  首先,有权力必有监督,以......
  其次,有权利克减必有权利救济,以权利......
  2,逮捕的制度定位:法律......
  我国逮捕制度既是宪法......
  首先,法律监督地位是检察机关......
  其次,司法审查的实质就是一种法律监督之权。法......
  最后,检察机关......
  3.逮捕的角色定位:客观中立
  检察官是否具有履行决定羁押权所要求的客观性和公正......
  审查逮捕要坚持客观中立,在事实认定......
  (二)逮捕的理念更新
  徒法不足以自行,司法理念是影响司......
  1.从注重打击犯罪向重视保障人权转变
  充分发挥逮捕的制度功能,审查逮捕......
  重视人权保障不仅是我国司法的现实需要,......
  检察官是法律适用客观公正......
  2.从书面审查为主向司法化审查转变
  现有的逮捕程序具有较浓厚的行政审批色彩,尽管有......
  从保障人权的角度看,“程序......
  从规制权力的角度看,审查逮捕应起到制约侦查权的......
  3.从构罪即捕向比例原则转变
  作为对公民基本权利的限制,逮捕制度的适用需要从......
  在刑事司法中树立比例原则理......
  贯彻比例原则具有限制逮捕适用的作用......

三、关于社会危险性与逮捕......

  在逮捕和捕后羁押的各种条......
  (一)逮捕条件的逻辑关系
  《刑事诉讼法......
  研究我国逮捕条件的逻辑关系......
  逮捕三条件之间存在内在逻辑关系,三者......
  (二)贯彻“以社会危险性条件为......
  坚持以社会危险性为核心,使逮捕必要性(社会危......
  1.坚持以证据为核心
  证据裁判原则,即“刑事裁判,应凭证据”(47)......
  坚持运用证据探索社会危险性的......
  2.对社会危险性条件的细化
  证据是确定“小前提”——社会危险性......
  细化社会危险性条件,还需要关注两方面的内容。......
  3。注意运用逻辑法则和经验法则
  社会危险性具有未然可能性、具体......
  (三)羁押审查的一体化
  羁押审查一体化是指对犯罪......
  1.理念的一体化
  羁押审查应当具备共同的理念,如本文所倡之人权......
  2.条件的一体化
  羁押审查条件的一体化是指逮捕、延长侦查羁......
  (1)延长侦查羁押期限的条件。我国《刑事诉讼法......
  (2)羁押必要性审查的条件。《刑事诉讼法......
  3.方式的一体化
  羁押审查方式的一体化是......
  传统的延押审查方式是书面审、行政审......

四、关于逮捕的双层......

  证明标准是证明活动的方向......
  将逮捕证明标准进行分层,对于事关重大人......
  双层次证明标准也是司法责任制改革的现实需求。首......
  (一)逮捕犯罪事实证明标准的多维度解读
  对于“有证据证明有犯罪事实”,理论......
  1.正向解读:有证据证......
  “基础犯罪构成”是指现有证据能够证明客......
  2.反向解读:能动摇基础犯罪构成认定的疑点和矛盾必......
  在综合全案证据进行判断时,有矛盾和疑点是很......
  3.底线解读:事实不能没有......
  底线是从事物或者问题的最低......
  三个维度的解读是有机统一的整体。“基础犯罪构......
  (二)逮捕社会危险性的证明标准
  逮捕社会危险性要件在立法......
  1.逮捕社会危险性证明的......
  逮捕社会危险性的审查和......
  社会危险性的证明有其特殊性。作为程序事实的社会危......
  2.逮捕社会危险性证明标准的实务界......
  学界对于社会危险性条件的证据应采取何种证明标......
  一是充分考虑社会危险性具有难以证明的......
  二是充分考虑人权保障与惩罚犯......
  三是充分考虑对司法效率的合理追......

五、关于审查逮捕程序......

  一直以来,关于我国审查逮捕程序存在......
  (一)逮捕诉讼化转型的......
  逮捕诉讼化转型,是指改变......
  1.从封闭审理走向诉讼化审查,符合......
  司法活动有两方面的特征:一是在活......
  2.逮捕诉讼化转型契合司法责任制改革的内......
  以司法责任制为核心的司法改革,突......
  3.逮捕诉讼化审查顺应了国际人权......
  逮捕关系到公民人身自由这......
  (二)逮捕诉讼化的现状和难题
  近年来,检察机关......
  关于案件范围......
  关于参与人员范围......
  关于启动程序。目前主要是依职权和依申请......
  关于审查地点。有的把逮捕诉讼化审查放......
  从当下情况看,逮捕诉讼化转......
  1.公正与效率的关系问......
  公正与效率都是司法追求的价值目标,公正是法治的......
  2。程序公开与侦查保密的关......
  诉讼化要求程序公开,这与侦查保密原则有所冲突。侦查......
  3.检警、检律的关系问......
  良性互动的检警、检律关系是逮捕诉讼化......
  (三)逮捕诉讼化的主体问题
  从我国司法实际出发,检察官作为审查逮捕主体具有......
  1.我国审查逮捕权归属的传统
  我国在建立现代逮捕制度之后至今百余年间,审查......
  2.诉讼角色决定适格主体的正当性
  逮捕关系公民人身自由这一宪法......
  从联合国《公民权利和政治权利国际公......
  根据司法亲历性原则的要求,各国......
  3.检察机关......
  正如前文所说,审查逮捕具有惩罚犯罪与保障人权的双重......
  (四)如何推进逮捕诉讼......
  在诉讼化构建的问题上,程序的设计是至关重要的。由......
  1.进一步扩大审查案件范围......
  对于社会危险性存有争议的案件进行诉讼化审......
  2.突出对社会危险性条件的审查
  社会危险性条件是判断是否应当羁押的关键。......
  3.加强对证据合法性的......
  逮捕诉讼化转型既是深化司法责任制改革的重要......
  4.合理设置审查程序
  结合各地探索实际,诉讼化审查程序要在流程设计、参与......
  5.转变审查逮捕具体办案形式
  随着审查逮捕逐步由行政......
  6.完善法律援助制度
  限于知识结构文化程度等客观原因,绝大部分犯罪嫌......
  7.健全司法救济措施
  结果可救济是诉讼化审查程序应当具......

六、结语

  全面推进依法治国,建设中国特色社会主义法治......
  在司法改革背景下,完善逮捕制度,实现控制犯罪......
  总之,我们从理论上探讨了影响逮捕发展的若......
  
  【作者介绍】最高人民检察院副检察长......
注释与参考文献
  ⑴李龙、徐亚文:《正当......
  ⑵英国《人身保护法》规定:“非依法院签发的......
  ⑶参见韩大元:《论日本......
  ⑷参见韩亚光:《百年中国宪法......
  ⑸参见1954年《宪法......
  ⑹数据来源于最高人民检察......
  ⑺参见陈永生......
  ⑻参见朱孝清:《司法的亲历性》,载《......
  ⑼数据来源于最高人民检察院案件管理办公室。
  ⑽参见孙 谦:《关于......
  ⑾现代刑事诉讼制度具有融合发展的特......
  ⑿[法]孟德斯鸠:《论法的精神》,......
  ⒀权力制衡中静态制衡与......
  ⒁参见《〈中共中央关于全面推进依法治国若干重......
  ⒂陈瑞华:《看的见的正义》,北京大学出版社201......
  ⒃高鸿钧:《英国法的主要特征—......
  ⒄参见《公民权利与政治权利国际公约》第2......
  ⒅参见孙 谦主编:《中国特色社会主义检察制度》,......
  ⒆参见樊崇义:《尊重和保障人权与诉讼法律监督》,......
  ⒇樊崇义:《法律监督职能哲理论纲》,载《人......
  (21)参见朱孝清:《检察官......
  (22)林钰雄:《检察官论》,......
  (23)参见[奥]曼弗雷德·......
  (24)参见陈卫东、刘计划......
  (25)参见孙 谦:《逮捕论》,......
  (26)参见卞建林、谢澎:《“......
  (27)参见汪海燕......
  (28)参见顾永忠:《关于未决羁押的几个理论与......
  (29)参见前引(23......
  (30)朱孝清:《检察官客观公正义务及其在......
  (31)孙 谦:《论逮捕与人权保障》,载《政......
  (32)参见龙宗智:《检察官客观义务与司法伦理建设......
  (33)陈光中、龙宗智:《关于深化司......
  (34)李心鉴:《刑事诉讼构造论》,中国政法大学......
  (35)《中共中央关于全面深......
  (36)参见陈光中等:《以......
  (37)陈新民......
  (38)卞建林:《论我国审前羁押制度的完善》,载......
  (39)左卫民、周长军......
  (40)[英]丹宁勋爵:《法律的正当......
  (41)陈瑞华:《审前羁......
  (42)参见项谷、姜伟:《人权保障观念下羁押必......
  (43)需要指出的是,国内研......
  (44)外国、外地区刑事诉讼教......
  (45)陈瑞华:《问题与主......
  (46)前引(25),孙 ......
  (47)陈朴生:《刑事证据法》,台......
  (48)参见樊崇义主编:《证据法学》,法律......
  (49)参见孙茂利、黄河......
  (50)参见万毅:《逮捕程......
  (51)参见蓝向东:《美国的审前羁押必要性审查制......
  (52)检察机关......
  (53)参见黄河......
  (54)[德]拉德布鲁赫:《法学导论》,米健、朱......
  (55)《刑事诉讼法......
  (56)如同刑法......
  (57)参见[美]E·博登海默:《法理学:法哲......
  (58)[德]汉斯·海因里希·耶赛克、......
  (59)参见前引(45),陈瑞......
  (60)[法]亨利·莱维·布津尔:《法......
  (61)《刑事诉讼法......
  (62)参见高景峰:《羁押必要性审查制度研究......
  (63)参见前引(42),项谷、姜伟文。
  (64)参见刘福谦:《〈人民检察院办理延长侦查羁押......
  (65)参见前引(48),樊......
  (66)刑罚条件的证明理论界和实务界......
  (67)参见邓亚兵:《逮捕的证据标准:一次(种)以......
  (68)前引(53),黄河......
  (69)孙 谦:《论逮捕的证明要求》......
  (70)[法]卡斯东·斯特法......
  (71)参见沈德咏主编:《严格司法与诉讼制度......
  (72)参见龙宗智:《中国法语境中的“排除合......
  (73)参见陈瑞华:《事实推......
  (74)参见前引(50),万毅文。
  (75)参见前引(49),孙茂利、黄河......
  (76)参见刘慧玲:《逮捕社会......
  (77)参见最高人民检察院:《“十三五”时期检察工......
  (78)参见陈卫东:《逮捕程序司法化三题》,载......
  (79)参见《大清刑事诉讼......
  (80)参见民国时期1928年《刑事诉讼法......
  (81)陈光中、崔洁:《司法、司......
  (82)朱孝清:《中国检察制度的几个问......
  (83)参见前引(28),顾永忠文。
  (84)如日本的“起诉书一本主义”,阻断法官通......
  (85)参见前引(78),陈卫东文。
  (86)参见前引(78),陈卫东文。
  (87)参见蓝向东:《我国......
  (88)参见江涌:《未决......
  (89)或者称“公设辩护人”制......
  (90)参见[美]迈克尔·D......
  (91)参见陈卫东、陆而启:《羁押启动权与决定......
  (92)参见卞建林:《论我国审前羁押制度的完善......
  (93)参见卞建林:《我国刑事强制......
  (94)陈瑞华:《刑事诉讼的前沿问题》......
  (95)前引(92),卞建林文。
  (96)自向证明就是向......


本站所提供论文仅供学习、参考使用,版权归原文作者所有,下载、拷贝、复制文章阅读者请在24小时内将文章删除!
 
 — 作者简介 ——————
孙谦
其它代表作品:
- 司法改革背景下逮捕的若干问题研究
- 设置行政公诉的价值目标与制度构想⑴
 — 相关论文 ——————
- 司法改革背景下逮捕的若干问题研究
- 当前检察环节律师权利的保障现状与新现问题研究――以阅卷权、会见权和检察救济权切入
- 论人民陪审员制度的功能定位
- 论司法改革中学术与实务的关系――基于案例指导制度变迁史与学术史的考察
- 我国值班律师制度的功能及其展开――以认罪认罚从宽制度为视角
- 分段集约执行机制的实证分析与反思重构
- 韩国恢复性少年司法制度及其对我国的启示
- 司法诚信的制约因素及实现路径――以刑事司法为视角
- 司法确定力的形成逻辑
- 正义感、移情与司法裁判
- 司法鉴定错误损害赔偿诉讼的法理基础与实证考察
- 关于检察机关提起公益诉讼的几点思考
- 以审判为中心的诉讼制度改革实证研究
- 司法责任制的制度理性
- 民事欺诈与刑事诈骗的法理辨析与实务认定
- 法院监察目标之设定及其实现机理
- 对“排污权”的几点质疑――以“排污权”交易为视角
- 关于时效制度的若干理论问题
- 中央与地方政府间关系的司法调节
- 法制现代化进程中的审判组织重构